私募股權融资的法律风险2.docVIP

企业在私募股权融资中的法律风险与防范 资金是企业的血液，资金缺乏成为制约企业发展的瓶颈，许多著名大型民营企业如巨人集团、三株集团、新疆德隆、天津顺驰，都是由于资金链断裂导致企业崩盘。尤其中小企业规模小，固定资产少，财务制度不规范，信息不透明，难以通过证券市场进行公开募集资金，也难以通过向银行贷款获得债权融资。因此，私募股权融资成为中小企业的融资的重要方式，也是中小企业不得已的现实选择。 私募股权融资是私下募集和股权融资相结合的一种融资方式，即企业以股权作为交换向特定对象募集资金的一种融资方式。 近几年，随着国内外私募股权投资基金在国内投资高成长性企业，获得几倍甚至几十倍的高收益成为传奇故事，私募股权投资也成为金融投资领域的热点。但目前研究私募股权投资的论文和专著，研究角度多为私募股权投资基金的运作，或从投资方的角度研究私募资金对企业的股权投资；从融资方（即接受投资企业）角度研究如何防范私募股权融资中的法律风险，此类著作或论文比较少。本文即是从融资方的角度，研究企业在进行私募股权融资中的法律风险及防范。 一、企业选择投资者的风险 每一个投资者都有自己的投资目标，希望通过投资能够获得哪些利益。企业在融资时，也应有自己的明确目标，是仅为解决资金缺乏而单纯需要获得资金的支持，还是希望投资者同时为企业发展创造其他有利条件。只有投融资双方的目标契合，才能合作成功。 投资者大致可以分为两种，一种是财务投资者，一种是战略投资者。财务投资者的目标注重短期的获利，而战略投资者的目标从企业的长远发展中获利，投资期限一般比较长，在投资的同时会带来一些先进的管理经验等。引入不同类型的投资者，对融资企业未来发展的影响不同，企业不可不重视。例如，引进战略投资者不仅能够引入资金，战略投资者在技术、管理、市场开发等为融资企业提供帮助。但是天下没有免费的午餐，战略投资者一般会深度介入企业的经营管理，要求持股比例较高，如果企业股权比较分散，原股东可能会丧失对公司的控制权。因此，融资企业不仅要考虑自身的目标和需要，还要研究投资者的意图，否则不仅不能实现自身的目标，还可能引狼入室，最终还可能沦为他人进入特定市场的跳板，或者被取而代之。 二、企业引入投资者的人数的风险 在企业融资时，尤其在需要资金量较大的情况下，如果引入单一投资者，新引入的股东由于投资较多而成为控股股东，原控股股东将被取代，失去公司控制权。为防止此种风险，企业可以采取分散方式融资，即引入多个投资者，避免被某一投资者控股。 但是凡事过犹不及，引入的投资者人数也不能过多。股东人数多，公司决策效率下降，并且公司股东的人数也受到公司法的限制。根据《公司法》第二十四条规定，有限责任公司股东人数在五十个以下；第七十九条规定，股份有限公司的股东人数在二百人以下。 有的企业为了规避《公司法》对股东人数的限制，而采取股份代持的方式。众多投资者选举一个代表人，作为名义股东持有股份，其他投资者作为隐名股东。这种方式一方面增加操作复杂性，容易引起纷争，同时也可能会涉嫌非法集资，受到相关法律的限制。?二一年十二月十三日最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》非法吸收公众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动向公司内部职工及周围村镇居民非法吸收公众存款达3526万余元，吸收储户4600多个孙大午判处有期徒刑3年，缓刑4年，处罚金10万元。优先股是相对于普通股而言的主要指在利润及剩余财产分配优先于普通股。可转换优先股，即允许优先股持有人在特定条件下把优先股转换成为一定数额的普通股。可转换私募股权投资基金可转换优先股降低基金和企业之间的信息不对称不断讨价还价的交易成本，有效避免企业可能隐瞒盈利或财务上弄虚作假等短期投机行为，减少道德风险。同时，基金可以在投资的时间内对企业的经营、财务状况进行跟踪和了解，为今后是否转股提供依据。企业经营不良时，基金可以通过企业回购股票和优先股的清算来确保投资方获得一定的红利收益，企业在经营出色时，基金可以转换成普通股并上市来获得较好的投资回报，这会对企业管理者形成一定的压力或激励，使企业家尽力经营好自己的企业，主动避免道德风险的发生。 发改委、科技部、财政部、商务部、人民银行、税务总局、工商行政管理总局、银监会、证监会、外管局联合发布的《创业投资企业管理暂行办法》第十五条规定经与被投资企业签订投资协议，创业投资企业可以以股权和优先股、可转换优先股等准股权方式对未上市企业进行投资。但此规定在立法层面上只是部门规章，而且没有具体的相关规定。《公司法》第三十五条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外《公司法》第一百六十七条的规定，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。这两条规定，全体股东可以约定