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宋才发：商标侵权行为认定及赔偿探讨 商标侵权行为认定及赔偿探讨 宋才发 (一) 商标权(亦称“商标专用权”)，是指注册商标权人对法律确认并给予保护的注册商标所享有的专用权。“商标专用权”是依照《中华人民共和国商标法》的规定，通过注册方式取得的。商标权的主体是注册商标权人，客体是注册商标，其内容除了商标必备的法定构成要素及显著特征外，还包括商标专有使用权、禁用权、续展权、转让权和许可使用权等。商标权是一种无形产权，是工业产权的一个重要的组成部分；它是《商标法》的核心，商标权人有权在核定使用的商品上独占地使用核准注册的商标，排除他人在该类商品上使用该商标。《中华人民共和国民法通则》第96条规定：“法人、个体工商户、个人合伙依法取得的商标专用权受法律保护。”1仅就“排他性”而言，商标权与有形财产所有权的性质相同。《商标法》第3条、第4条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”“企业、事业单位和个体工商业者，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。”2关于服务商标的注册与保护，我国1983年3月1日起实施的《商标法》并没有涉及，直到1993年2月22日修改后的《商标法》才增列了该项内容。如《商标法》第4条规定：“企业、事业单位和个体工商业者，对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标。”3从而使我国商标权的法律保护，包括了商品商标权和服务商标权两大类。 商标权的法律规定及法律特征。我国《商标法》对商标权的取得，规定实行自愿注册与强制注册相结合的原则、申请在先与使用在先相结合的原则、一类商品一件商标一份申请的原则。经商标申请人申请、商标局审查、公告，以及核准注册后，注册申请人即取得了商标权。自此商标权人就依法取得了专有使用权、禁止权、转让权、许可使用权等权利。在这里，许可使用权是指商标权人有权通过签订商标使用许可合同，依法律规定和合同约定将其注册商标许可他人使用；被许可人取得的是使用权而非专用权，不是商标权的转移。我国商标使用许可，可采取独占使用许可和共有使用许可两种形式。商标权人依法取得注册商标专用权，必须在法律规定的范围内履行法定的义务：(1)负责使用商标的商品质量；(2)标明“注册商标”(R或注)或注册标记；(3)在核定商品上使用核准注册商标；(4)监督被许可人使用注册商标的商品质量；(5)按照规定适时缴纳费用。商标权属于知识产权范围，它具有如下一些法律特征：(1)专有性。即未经注册商标权人许可，任何人不得加以使用，否则便构成侵权。(2)时间性。它是一种在有效期内受法律保护的权利，我国《商标法》第23条规定，注册商标的有效期为10年。如果到期不续展，则商标权丧失(续展次数不限，每次申请续展的期限为10年)。(3)地域性。商标权只在注册国地域内受法律保护，超出此地域范围则不再享有商标权。要在他国取得商标权，必须按他国商标法另行申请商标注册(符合国际注册条件的，可以简捷地一次性在多个国家同时申请注册，取得商标权保护)。(4)商标权只包括财产权，不包括人身权。(5)商标权保护期限的永久性(《商标法》规定了商标权的保护期，同时也规定了期满可请求续展，由于续展次数不限，这就意味着它实际上能够成为一种永久产权)。 商标侵权情况严重。伴随着商标保护制度的产生，侵犯商标专用权的现象也呈递增之势。我国近年出现的侵犯商标专用权的行为，主要表现为未经商标所有人许可，在同种商品上使用与他人的注册商标相同的商标；或者非法制造他人注册商标标识，故意销售假冒他人注册商标商品的行为。我国自1949年新中国成立后便开始实行商标制度，1950年7月政务院颁布了《商标注册暂行条例》，开始实行全国统一的商标注册制度；1963年4月全国人大常委会和国务院正式批准公布《商标管理条例》，确立了商标的全面注册及商品质量监督管理制度，但未明确规定商标专用权保护。80年代以前由于我国实行高度集中统一的计划经济，个体私营经济属禁止之列，因而1984年以前，检察机关总共受理假冒商标案1000余件，立案查处的仅四、五十件。随着市场经济的发展，个体、私营经济取得合法地位，加之乡镇企业迅猛发展，侵犯商标专用权的违法犯罪数量激增。譬如，从1985年起，全国检察机关每年都受理假冒商标案1000余件，平均每年立案四、五百件。进入90年代情况更为严重，据国家工商部门统计，1990年全国工商行政管理部门共查处商标侵权案件13294起，比1989年增加12%；1991年为16112起，比1990年上升212%；1992年仅查处万元以上案件即达3500起，1993年仅广东省工商行政管理部门就查处商标侵权案18006件。从中国检察机关立案侦查的假冒商标犯罪情况看，1990年—1991