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第五章 法律冲突、冲突规范和准据法 教学内容： 一、法律冲突的含义、种类及解决 二、国际民商事法律冲突及其解决 三、冲突规范的概念、结构和类型★ ★ 四、准据法的概念、特点及其确定★ ★ 五、外国法适用的国内外主要理论 讨论题 如何理解法律冲突？ 一国法律是否均具有域外效力？ 民法？刑法？程序法？ 如何理解冲突规范？ 如何理解法律适用规范？ 在国内其他部门法中是否也存在？ 一、法律冲突的含义、种类及解决 （一）含义 是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间由于各自内容差异、位阶高低而产生效力上冲突的社会现象。 （二）原因 1、各国立法权彼此独立，社会制度的本质不同。 2、还受一国经济、文化、历史、宗教等的影响。 3、一国内部，其立法权也往往由多个部门行使。 法律冲突(Conflict of Laws)又称法律抵触，是国际私法中的`一个专门术语，法律冲突本身是一个宽泛的法律概念，是法律领域存在的一种普遍现象，国际私法学主要从法律适用的角度来考察不同国家实体法之间的冲突，即不同国家的实体法在适用时的矛盾冲突现象。指内容相互歧异的不同国家的法律竞相要求对同一涉外民事法律关系实施管辖而形成的法律适用上的矛盾冲突状态。 鉴于法律冲突通常是循司法诉讼的途径解决的，通过司法诉讼解决争议可以产生相互联系的三个法律问题：管辖权、法律适用以及外国法院所作判决的承认和执行。这三大问题的解决就是运用国际私法解决法律冲突的过程。 （三）法律冲突的种类 1、空间冲突、时际冲突和人际冲突（领域） 2、立法冲突、司法冲突和守法冲突（层次） 3、公法冲突和私法冲突（按性质） 4、国际冲突和区际冲突（按范围） 5、虚假冲突和真实冲突（按联系） 6、平面冲突和垂直冲突（按效力） （四）法律冲突的解决 1、空间冲突、时际冲突和人际冲突的解决 2、立法冲突、司法冲突和守法冲突的解决 3、公法冲突和私法冲突的解决 4、国际冲突和区际冲突的解决 5、虚假冲突和真实冲突的解决 6、平面冲突和垂直冲突的解决 第三节 法律冲突的解决办法 一、 公法冲突和私法冲突的解决 各国从属地主义立场出发，原则上并不承认外国公法在内国的域外效力，它们显然只是一种虚拟的域外效力。公法冲突一般依内国法解决。 私法领域，各国相互承认外国私法在内国的域外效力，这就使私法冲突成为一种实在的冲突，要借助多种形式的冲突规范予以解决。 二、 空间上的法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突的解决 对于空间上的法律冲突，不论是国际法律冲突，还是区际法律冲突，人们常根据法律关系的不同性质和种类，利用不同的冲突规范予以解决。 对于时际法律冲突，普遍运用“新法优于旧法”和“法律不溯及既往”的原则。 ??? 对于人际法律冲突的解决，尚没有形成统一的做法。以规定婚姻、家庭及其他有关人的身份、能力方面居多。 三、 立法冲突、司法冲突和守法冲突的解决 对于立法冲突的解决，一是可以统一立法权，二是实现实体法的统一。在国际社会，各国可通过国际条约和国际惯例来解决立法冲突。 对于司法冲突的解决，一是不同国家和地区加强管辖权的协调，二是利用相同的法律适用规则。 对于守法冲突的解决，尚没有统一的办法。不过，对于一部分私法关系，可利用当事人意思自治原则来解决。 四、 垂直的法律冲突和平面的法律冲突的解决??? 对于垂直法律冲突的解决，就是上位法优于下位法。对于平面的法律冲突，则要根据不同的种类适用不同的规则。 二、国际民商事法律冲突及其解决 （一）含义 指对于同一民商事关系，由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。（竞合） （二）原因 1、各国民事法律制度互不相同。（基础） 2、各国之间存在着正常的民事交往。（物质） 3、各国承认外国人在内国的民事法律地位。（主观） 4、内国法绝对自主而独立地及于其全部领域。（法权） 5、各国有条件地承认外国民事法律的域外效力。（实质） （三）国际民商事法律冲突的特点 1、国际民商事法律冲突是一种跨国冲突。 2、国际民商事法律冲突是一种空间冲突。 3、国际民商事法律冲突是一种私法冲突。 4、国际民商事法律冲突是一种平面冲突。 （四）国际民商事法律冲突的解决 1、冲突法解决方法（间接） （1）国内冲突法解决方法 （2）国际统一冲突法解决方法 2、实体法解决方法（直接） （1）国内实体法解决方法（直接适用法） （2）国际统一实体法解决方法 二、 国际民事