006—IPO对赌协议解决之道.docVIP

【案例情况】 一、金刚玻璃：最?佳学习样本 （一）招股说明书披露?情况 1、对赌协议缘由 公司对赌?协议源自2007年一次增资扩股中?引入了战略投资者，《关于公司设立?以来股本演变情况专项说明》中有如?下描述：2007年12月29日和?2008年1月10日，公司及大股?东金刚实业分别与天堂硅谷、汇众工?贸和保腾创投签订《增资扩股协议》?。《增资扩股协议》中附加了对赌条?款，该条款约定如公司达不到协议约?定的经营业绩等条件，金刚实业将向?三家投资者无偿转让部分股份以予补?偿。2009年1月，对赌协议签署?方就有关业绩指标进行了调整。 2?、对赌协议的终止 为促进本公司稳?定发展，维护股权稳定，相关股东取?得一致意见，重新签订《关于广东金?刚玻璃科技股份有限公司的增资扩股?协议之补充协议》（以下简称“增资?扩股协议之补充协议（一）”）终止?原《增资扩股协议》及其《补充协议?书》中对赌条款。 2009年9月?15日，公司、金刚实业分别与投资?者重新签订《增资扩股协议之补充协?议（一）》，各方一致同意终止原协?议关于无偿转让股份的相关条款。 ?2010年4月8日，公司、金刚实?业分别与三家投资者再次签订《增资?扩股协议之补充协议》（以下简称“?《增资扩股协议之补充协议（二）》?”），各方一致同意终止原协议关于?董事一票否决权的条款。被终止条款?具体内容为：新公司在进行重大决策?时，应由董事会形成决议而乙方推荐?的董事不同意相关议案的，该议案可?提交董事会讨论但不形成决议；应由?股东大会形成决议而乙方推荐的董事?不同意相关议案的，该议案不提交股?东大会讨论。同时，《增资扩股协议?之补充协议（二）》第1.2条约定?：三家投资者推荐的董事、监事或高?级管理人员不存在具有额外表决权的?情况。 目前，天堂硅谷、保腾创投?分别委派裘政、程国发为董事，汇众?工贸（天堂硅谷全资子公司）未委派?董事，裘政为天堂硅谷的董事长、程?国发为保腾创投的总经理，两人在公?司董事会中与其他董事具有相同的权?利义务，无一票否决权等与持股比例?不匹配的特殊权利。同时，公司监事?包雪青为天堂硅谷的总经理，在公司?监事会无额外表决权。天堂硅谷、保?腾创投、汇众工贸三家投资者均未参?与公司的日常经营管理。 2010?年1月公司控制人及公司各股东出具?了声明，声明不存在委托持股、信托?持股情况，不存在其他可能引起公司?股权发生重大变更的协议或安排。 ?经核查，保荐机构认为：发行人重新?签订的《增资扩股协议之补充协议》?具体内容不存在其他影响发行人控制?权稳定性的协议或安排。 发行人律?师认为：发行人、金刚实业与保腾创?投、天堂硅谷、汇众工贸签署的终止?对赌条款和一票否决权条款的补充协?议体现了各方的真实意思表示，内容?合法、有效。终止对赌条款和一票否?决权条款后各股东方不存在可能引起?金刚玻璃股权发生变更的其他协议或?安排。 3、对赌协议对公司股权稳?定性的说明 1、本公司控股股东为?金刚实业，目前持有本公司35.8?8%股权，庄大建先生持有金刚实业?80%股权，通过金刚实业间接控制?本公司，为公司实际控制人。报告期?内，本公司经营管理层比较稳定，未?发生重大变化，主要由董事长兼总经?理庄大建、副总经理兼财务总监陈纯?桂先生等组成，其他股东主要通过董?事会、股东大会行使相关权力，对公?司日常性经营活动影响较小。 2、?虽然天堂硅谷、保腾创投等股权投资?机构在入股过程中曾与金刚实业存在?相关对赌条款和一票否决权条款，但?相关各方已经分别于2009年9月?15日和2010年4月8日签署协?议终止了相关对赌条款和一票否决权?条款，因对赌条款和一票否决权条款?导致本公司股权发生变更的风险已经?消除。 3、持有本公司5%以上股?份的股东之间不存在关联关系和一致?行动关系，持有公司5%以上股份的?非控股股东均承诺：不以任何形式谋?求成为本公司的控股股东或实际控制?人；不以控制为目的增持本公司股份?；不与本公司其他股东签订与控制权?相关的任何协议，且不参与任何可能?影响庄大建先生作为本公司实际控制?人地位的活动。另外，本公司股东均?就本次发行前所持有的股份按照相关?规定出具了关于股份限制流通及锁定?的承诺。 4、本次发行后，金刚实?业持有的本公司股份比例虽降至26?.91%，但仍为公司第一大股东，?公司董事会、经营管理层保持稳定，?金刚实业相对控股的地位不会发生变?更。因此，本公司目前股权结构比较?稳定，不存在发行上市后股权结构发?生重大变更的潜在风险。 经核查，?保荐机构和发行人律师均认为：发行?人目前股权结构稳定，不存在发行上?市后股权结构发生重大变更的潜在风?险。 （二）发行审核反馈意见关注? 虽然原招股书已经披露了对赌协议?的签署状况已经废止情况，但是显然?会里还不是很放心，于