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第五讲 股份有限责任公司的设立与股东 一、 股份有限公司的概念和特征 在现代市场经济社会里，企业的组织形态主要有独资、合伙和公司三种。在美国，几乎所有的大企业都是公司形式，而许多小企业则纷纷采用独资和合伙的形式。这就是说，独资和合伙主要适用于投资少、规模小、经营期限短的企业组织，而公司则是社会化大生产条件下组织大规模商品生产和商品交换的一种重要的长期的企业形态。 在法律上，公司是指依照公司法或其他有关法规设立的有独立的财产和组织机构、从事营利性经营的企业法人。关于公司的分类，英美法系和大陆法系不尽相同。一般来说，公司可分为股份有限公司、有限责任公司、无限公司和两合公司等。其中股份有限公司又称股份公司，是公司最主要的一种形式。 （一）股份有限公司的意义和特征 股份有限公司作为一个法律术语，包含三层意思：其一是指资本划分为若干份额；其二是指股东的财产责任具有一定的界限；其三是指企业以公司的形态来组织。我国《公司法》第3条规定，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 上述股份有限公司的基本含义，指明了它在法律上的基本特征： 1．法律对股东的数额有最低限制 各国(地区)公司法都明文规定一定的股东人数是成立股份有限公司的基本条件。各国(地区)公司立法对于股东人数的要求比民法中的其他社团组织严格，规定不得少于法定数目。我国《公司法》规定，股份有限公司应当由2人以上200人以下的发起人发起成立。但是，股份有限公司的股东人数并无最高限制。 2．股份有限公司的股份是等额的 股份有限公司的全部资本总额由若干股份组成，股份单位的数额由公司根据其自身情况而定，但无论多少都必须是等额的。这是股份有限公司区别于其他类型公司的显著特征。 3．股份有限公司的股份体现为股票形式 股票可以公开发行和转让，但不能退股。股份有限公司的股票之所以不同于其他类型公司的入股凭证或股单，是因为股票可以由公司或金融机构向社会公开发行，每一个购买公司股票的人都是公司的股东，股票可以自由转让。上市公司的股东也可以通过经纪人在证券交易所自由出售股票。股份有限公司的这一特征，明显区别于有限责任公司。它是一种最典型的资合公司。 4．股份有限公司实行有限责任制 有限责任指财产责任，是针对公司和股东双方而言的，股东以其投资人股财产为限，公司以其全部资本为限对公司债务承担责任。也就是说，公司股东的责任实际上是一种投资义务，与公司债权人并无直接联系。即使公司亏损破产，除了投人资本外，股东对公司债权人并无清偿义务，而公司对超过其资产的债务亦不承担清偿义务。这一点与无限公司的无限责任原则截然不同。 （二）股份有限公司的性质 1．股份有限公司是典型的资合公司 所谓资合公司，是指公司不注重股东个人的声望、地位和信用，而是以资本的组合为基础设立的公司。无限公司重视股东的个人条件，是典型的人合公司。两合公司包括无限责任股东和有限责任股东，是一种包容人合和资合性质的混合公司。 股份有限公司的全部资本被分为许多等额的股份，股东就其所认股份对公司负有限责任。同时，公司章程应记载股份总额及每股金额。股东对公司的责任以缴清其股份的金额为限，股东的个人财产并不对公司债权人负责。 股份有限公司的股东只就其所认股份对公司负有限责任，这对债权人来说可能是不利的。为了保护债权人的利益，一般国家的公司法都采取资本确定、资本维持、资本不变的资本三原则。而且股份有限公司还采取公示主义，即公开公布公司财产状况，使社会人士根据所公布的资料，对公司有所了解，以维护社会交易的安全。股份有限公司公示的方法有两种：一是登记——股份有限公司的设立、合并、增资、减资、公司债的募集及公司解散等均须登记，并应将登记事项公布出来，利害关系人可以请求查阅或抄录登记簿或登记文件，以便了解公司的财产状况；二是公告对于特定事项，公司应该自行公告，比如资产负债表的公告、公司重大事件的公告和解散的公告等。 2．股份有限公司的企业所有与企业经营相分离 股份有限公司的股东都是公司的所有人，其兴趣在于利润的分派。至于公司的经营管理权，则由董事会和董事所有，股东只有被选为董事，才有参加企业经营管理的权利。一般的股东平时不能参加企业的经营管理，这一点与无限公司是不同的。因为无限公司的股东都有执行业务的权利，企业所有和企业经营合二为一。 股份制企业的股权和产权相分离的具体表现为：(1)企业资产作为整体存在，财产不可分割，但股权可以分割；(2)公司资产变动与股票流动相分离，企业财产的处置与股东转让股票的活动相互独立；(3)企业不管股东怎样变化，其生产经营始终是连续的，股东则可以根据市场变化，随时抛售、购买股票。 3．股