夹缝中造法WIPOGRTKFIC73若干法律问题研究.pdfVIP

2014 年 10 月 Oct.,2014 (第 10 期，总第 210 期) [法学与法制建设} 社会科学家 SOCIAL SCIENTIST (No.10,General No.210) 夹缝中造法:WIPO/GRTKFIIC/7/3 若干法律问题研究 廖冰冰 (中南财经政法大学法学院，湖北武汉 43(073) 摘 要:在传统文化法律保护的问题上，一直存在着能否直接用知识产权法调整的争议，世界知识产权组 织的知识产权、遗传资源与民间文学艺术政府间委员会 2004 年出台的《传统文化表现形式/民间文学艺术表 现形式:政策目标与核心原则概述》从总体而言代表了发展中国家要求用知识产权法直接保护民间文学艺术的 愿望和要求。之后，历届会议不断修改，最近一份文件I!r WIPO/GR TKF/ICI28/6 形成于 2014 年 6 c 十年期间， WIPOGRT旺IC 形成的近二十稿法律文件基本都沿袭了 WIPO/GRTKF/ICI7/3 的立法模式、基本内容和框 架结构，一直在夹缝中造法，始终未能跳出立场的拘团开拓新的路径。因此，文章拟以 WIPO/GRTKF/ICI7 /3 为对象展开分析，深入研究其立法模式和条文规定，剖析其在客体、受益人等方面规定中存在的缺陷和问题，希 望能为我国传统文化私法保护提供借鉴和参考。 关键词:传统文化表现形式;民间文学艺术表现形式 ;WIPO/GRTKF/ICI7 /3 中图分类号 :D997 文献标识码:A 文章编号: 1∞2-3240(2014)10-0119-04 一、WIPO/GRTKF/ICI7/3 出台的背景及其发展 在传统文化法律保护的问题上，一直存在着能否用知识产权法调整的争议，总的来看，发展中国家对此普 遍持肯定态度，将民间文学艺术、民间文学艺术作品、文化遗产等范畴、混同，并直接或间接地等同于知识产权 客体，用版权法或特别知识产权法予以调整。而以发达国家为代表的大多数国家则对此持反对态度，严格地区 分知识产权和传统文化领域内的相关范畴，并用不同的法律予以规定。 区分式立法在 TRIPs 协议中得到了完全的体现和贯彻c 由于大多数发展中国家在签订 TRIPs 协议时并没 有充分地意识到该协议的作用和影响，且当时也受制于发达国家的经济胁迫，[lpmm故未能在 TRIPs 协议中 为混同式争取到一席之地。因此，TRIPs 协议通过之后，主张混同式的发展中国家另辟蹊径，积极参与世界 知识产权组织的相关讨论，并争取影响该组织的知识产权与遗传资源、传统知识和民间文学艺术政府间委员 会(以下简称 WIPOGRTKFIC)相关法律文件的制定。 2004 年出台的 WIPO/GRTKFIICI7/3一一《传统文化表现 形式/民间文学艺术表现形式:政策目标与核心原则概述~(以下简称 WIPO/GRTKF/IC/7/3 )[2]及此后的系列法 律文件就是在如此背景下诞生的。最近一份文件是 2014 年 6 月召开的第 28 届会议上形成的 WIPO/GRTKFIIC/28尬。 从 WIPO/GRTKF厅CI7/3 到 WIPO/GRTKF/IC/28/6，十年期间形成了近二十稿法律文件，基本都沿袭了 WIPO/GRTKFIICI7/3 的立法模式、基本内容和框架结构，一直在夹缝中造法，始终未能跳出立场的拘圄开拓新 收稿日期 :2014-07-05 作者简介:廖冰冰，女，中南财经政法大学法学院民商法博士生，广商壮族自治区高级人民法院执行局执二庭副庭长，研究方 向:民商法。 119 社会科学家 2014 年第 10 期 的路径调和两种立法模式之间的矛盾，因此一直未能取得实质性的突破和进展。 传统文化法律保护是人类共同的愿望和事业，不论是发展中国家还是发达国家都有值得保护的传统文 化。法律虽然是以国家强制力为保障的，然而，法律能否发生规范作用、产生实效，却必须仰仗于立法的科学 性，不论立法的初衷和立场为何，如果法律的制定违背了法理和科学，违背了现实客观规律，结果注定是失败 的。为此，本文拟以 WIPOGRTKFIC 编拟的传统文化表现形式法律保护系列文件的起点一- WIPO/GRTKF/lC/7 /3为对象展开分析，深入研究其立法模式、条文规定，剖析其中存在的根本缺陷和主要问 题，希望能为我国传统文化私法保护提供借鉴和参考。 二、WIPO/GRTKF/ICI7/3 的模式、性质、主要规定及存在的问题 (一)自身定位为特殊知识产权保护模式，但条文中存在诸多超越、违背知识产权法的规定 WIPO/GRTKF/IC/7 /3 明确承袭 1982 年《示范条款》的立法模式，自身定位为特殊知识产权法。 1982 年联 合国教科文组织和世界知识产权组织通过的《保护民间文学艺术表现形式禁止非法利用及其他有害