刑事替代责任的理论现状、制度引进与现实选择.pdfVIP

中国刑事法杂志 2013年第2期 刑事替代责任的理论现状、 制度引进与现实选择 赖隹文 摘 要 刑事替代责任是英美刑法中特有的产物，与英美国家的社会发展、法系特点和“严而不厉”的刑 法结构密切相关。尽管如此，也不乏反对刑事替代责任的声音。主张将刑事替代责任引进我国的“本土化 说”，想当然地认为我国也已经步入风险社会，刑事替代责任有利于预防、遏制犯罪，符合罪刑法定、罪刑相适 应和主客观相统一原则，但这些观点和理由都站不住脚。社会的发展呼唤法律作出适时回应，但作为保障法 的刑法应恪守谦抑性品质，一以贯之地坚守直接刑事责任，拒斥刑事替代责任。以民事法、行政法作为补充 对相关领域进行规制不失为最优选择。 关键词 刑事替代责任 罪刑法定 罪刑相适应 直接刑事责任 Liabil— 刑事替代责任(VicariousLiability)是英美刑法中特有的刑事责任制度，它与严格责任(Strict Liability)一并成为英美刑法中的独特风景线，同时也是英美刑法区别于大陆法 ity)、法人责任(Corporate 系刑法严格恪守责任主义原则最为显眼的地方。刑事替代责任，指的是被告对他人的行为和精神状态，而 不是自己的作为或不作为承担有罪的责任。①在该制度的名称上，我国也有学者称之为刑事代理责任，②或 称之为刑事代替责任，③也有称之为间接刑事责任。④由于我国刑法学界对大陆法系刑法给予较多关注，而 对英美法系刑法在总体上并没有深入的研究，这也导致英美法中的刑事替代责任被介绍到我国的时间也仅 仅是十多年的跨度。⑤本文从刑事替代责任的理论现状出发，尝试与呼吁引入该制度的“本土化说”进行对 话，最后阐明刑事替代责任在我国的应有地位、命运与走向。 一、理论现状：强势的“支持说”与微弱的“反对说” 刑事替代责任是一种被告人在自身无任何过错的情况下对另一人的犯罪行为承担刑事责任，这俨然已 经突破了责任主义原则和行为自负原则。也因此，普通法上对于刑事替代责任一直持谨慎态度，只在妨害 Press Cermona：Criminallaw，MacmillanLtd，1998(2“)，P．185． ①J．HerringMarise ②童德华：“刑事代理责任理论介评”，载《法学评论》2000年第3期。鄢青：“试论英美法系中的刑事代理责任”，载《黑龙江省政法管理干部 学院学报》2005年第4期。 ③欧阳涛等：《英美刑法刑事诉讼法概论》，中国社会科学出版社1984年版，第57页。 ④罗德立、赵秉志著：《香港刑法纲要》，北京大学出版社1996年版，第14页。 ⑤ 过去。我国出版的英美刑法方面的专著、译著寥寥无几。储槐植教授在上个世纪中后期出版的《美国刑法》是第一部系统介绍美国刑法的 专著，但是其并没有对刑事替代责任进行专门介绍，而是将相关内容包含在“严格责任”部分进行介绍(或许，储槐植教授认为替代责任与 严格责任二者并无差别)。真正对刑事替代责任进行系统介绍的是12年前童德华教授的《刑事代理责任理论介评》一文。 · 20· 刑事替代责任的理论现状、制度引进与现实选择 公共犯罪和诽谤罪中使用此种责任形式。①即使明确进行规定的制定法，也只主要是在有限的两种场合进 行承认：一是雇主对雇员在雇佣范围内所做的事负责；二是在涉及证照的案件中，被代理人对代理人的犯罪 行为和罪过承担责任。②但是立法上的承认并没有获得理论上的一致认同，相反，理论上“支持说”与“反对 说”的对峙局面一直存在。 对刑事替代责任持首肯态度的“支持说”可以说一直处于多数说，属于英美法系刑法理论中的主流观 点。支持者们所持的理由包括：③第一，历史上存在刑事替代责任制度的痕迹。赞成刑事替代责任制度的我 国学者和英美法系的学者们都不约而同地首先将目光投向人类社会初期和古代社会的习惯或法律规定。 古代以色