A法学的实践性和理论性.ppt

一、什么是法学？ 法学是一门科学吗？ 拉伦茨：科学是任何可以用理性加以检验的过程，这种过程借助于特定的、为其对象而发展出的思考方法，以求获得系统的知识。在这种意义上，法学也是一门科学。 ;二、什么是理论？什么是实践？ 亚里士多德对知识的分类 理论知识--形而上学、物理学、数学… 对象：不变的事物或事物自身变化的规律 方法：对这些事物的原则或原因进行分析 目的：关于事物的或事物变化规律的知识本身 实践知识--伦理学、政治学… 对象：人类事物，从依赖于人的意志而言，是不断变化着的 方法：通过对人们所持的意见进行辨证地考察，从而阐明人的行为现象 目的：促进人的行为的改善 ;三、法学的实践性 1. 法律的解释 文义解释 体系解释 历史解释 客观目的解释 Ex：王海知假买假 《中华人民共和国消费者权益保护法》 第二条??消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。 ;2.法律的续造 以法学思考为基础，解释、寻找漏洞、填补漏洞以及通过法官对法律的发展而创造出全新的法律制度 类推 目的性限缩 ;Ex:美国宪法第一条第八款对国会的授予的权 力中，只有建立陆军和海军的条款，没有关于空军的条款。美国空军的出现是违背美国宪法的吗？ Ex:台湾“诽韩案”（1976） 按“刑法”第312条第2项规定：“对已死之人，犯诽谤罪者，处1年以下有期徒刑、拘役或1000元以下罚金”，第314条规定：“本章之罪，须告诉乃论”，“刑事诉讼法”第234条第5项规定：“‘刑法’第312条之妨害名誉及信用罪，已死者之配偶、直系血亲、三亲等内之旁系血亲、二亲等内之姻亲或家长、家属，得为告诉”，固然规定“诽谤死人案”，该死人之直系血亲有告诉权，且法律对“直系血亲”一词的涵义，仅于“民法”第967条第1项规定：“称直系血亲者，谓已身所从出，或从已身所出之血亲”，并无年代之限制。因之，前述判决乃据以推论：韩思道有告诉权。;3. 法律的体系化 不拘泥于具体案件的特殊情况，而转而关注案件的典型性；概括不断重复出现的特征，建构上位的概念，揭示它们之间的关联。 Ex:犯罪、法律行为 所寻求到得解释或者对法律的发展能够被镶嵌进法律制度的内部关联中，它们能够与其他规范相协调；要和现实的法律制度整体、和它的主导原则相一致。;4. 为立法做准备 法学研究的对象不限于实证法，还包括法律理念、法律思想，以及法律所调整的社会关系本身 立法者事先必须对有待规范的生活关系、对现存的规范可能性、对即将制定的规范所要加入的那个规范的整体、对即将制定的这一部分规范必然施加于其它领域的影响进行仔细思考和权衡。 ——这需要法学的帮助，无论是法律社会学、法律教义学、比较法学还是法的一般原理——如果涉及的是对法学基本范畴的正确运用。;四、法学的理论性 1. 思辨的维度 法律的本质：对法律这一实体的好奇追问 2. 经验的维度 对法律的社会学观察：预设了中立客观的可能性;五、法学的理论性与实践性的关系 1. 亚里士多德 理论与实践之间并非绝对断裂 2. 考夫曼 法哲学的两个基本问题： 什么是正确的法？ 如何认识与实现正确的法？ → 这是两个相互联系的问题