“资本维持原则”的中发展趋势.docVIP

“资本维持原则”的发展趋势 [摘　要]“资本三原则”是德国学者对公司法相关规则的抽象概括，并为人们沿用下来的。该原则自提出以来，公司 法律 制度发生了很大变化，它不可能完全在原有意义上保持下来。但其中将资本和财产统一把握的“资本维持原则”，却在制度不断革新的背景下基本维持了原意，即强调公司至少须经常维持相当于资本额之财产，以具体财产充实抽象资本。如此，公司债权人就可以在与公司交易中得到最低限度的担保，从而实现对其利益的保护。 　　[关键词]资本三原则，资本维持原则，资本维持改革 　　一、“资本维持”的维持： 中国 的制度结构 　　从国外公司法到《公司法》，无一条文直接表述“资本维持原则”。但是，确有若干条文贯彻了“资本维持原则”的要求。就《公司法》中的股份公司规则来看，它有许多制度是体现这一精神的。 　　（一） 资本形成中的资本维持 　　公司资本的形成，能否从一开始就贯彻“资本维持”的要求呢？ 这首先需注意的是《公司法》实行的是法定资本制和实缴资本制。因此，资本形成中的资本维持主要依赖于以下规则的实施： 　　第一，发起人认足股份，缴足股款。股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。而发起设立的公司，其注册资本即是发起人实收股本总额。发起人或不认足公司发行的股份，或虽认足公司发行的股份而没有缴足股款（或抵作股款的现物出资） 都会导致资本的虚置，即只有抽象的资本额而没有与之相适应的资产。即使募集设立的公司，其发起人出资实态也对公司资本形成中的资本维持有着不可忽视的 影响 。所以， 《公司法》第82 条规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、 工业 产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。” 　　与发起人出资实态相关的一个重要 问题 是现物出资高估作价。现物出资高估作价是一种违反“资本维持原则”的行为，它表明发起人实际出资低于其认购股份的价额，与虽认足公司发行的股份而没有缴足股款的法律后果并无二致。因此， 《公司法》在第28 条规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。这一规定虽然是在《公司法》的“有限责任公司”部分作出的，但其精神完全适用于股份公司发起人。 　　第二，股票发行价格不得低于票面金额。《公司法》第131 条规定：“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。”这一规定是公司资本形成中贯彻“资本维持原则”的另一法律措施。在实行资本确定制和记名股的情况下，股份公司注册资本= 实收股本总额= 每股金额×公司发行股份总数。低于票面金额发行股票，即是资本形成中的每股资产低于每股应有的资产数额。显然，这被认为是违反“资本维持原则”的。 　　此外，许多国家或地区的商法典或公司法还规定，公司设立时发行的股份未认足，或虽认足未交付全部股款者，应由发起人和公司设立时的董事连带认缴。无疑，这一规定也是为了在资本形成中实现“资本维持原则”。《公司法》尚未对此作出规定，显然是一个缺陷。 　　（二） 资本形成后的资本维持 　　资本形成后，如何使公司具有与其资本相维持的财产，这是贯彻“资本维持原则”的关键。而资本形成后的资本维持涉及的方面很广，这里仅讨论以下问题： 　　第一，股东不得抽回股本。 　　股东完成缴纳股款或抵作股款的现物出资转移手续之后，其股款或抵作股款的现物即形成公司的财产。这些财产是与公司资本额相适应的，股东抽回股本即意味着侵害公司的财产，降低与公司资本的抽象数额相适应的公司具体财产，因而是违背“资本维持原则”的。所以， 《公司法》第93 条规定：“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。” 　　第二，公司持有本公司股份的限制。 　　在公司持有本公司股份上，大陆法系历来坚持“原则禁止，例外允许”的原则。该原则的合理性来源于多方面的要求，但仅就公司资本与公司资产而言，它所关注的是动用公司具体财产购买本公司的股份。在此种交易中，公司取得了自己的股份，但公司相应的具体财产流入了股份转让人的腰包。虽然，公司的抽象资本额没有减少，但却因收购本公司的股份而失去公司部分具体财产。同样，当一个公司对另一个公司持有债权，而接受出质人（包括债务人和第三人） 将持有的本公司股份作为质押标的时，也存在类似的上述情形。一旦债务履行期届满质权人未受清偿，就存在着出质股份折价清偿债务的问题。实际上，这是用债权资产购买了本公司的股份，与公司收购本公司股份无异。显然，这些都是与“资本