从政法传统看我国农村宅基地抵押流转的必然性——兼论农村宅基地抵押流转的途径.pdf

j}：霄2． 三“农”问题研究 从政法传统看莪国农柯宅基地 揖押流转的必然性 一 兼论农村宅基地抵押流转 的途径 吕军书 (河南师范大学 “三农”法律 问题研究中心，河南 新乡 453000) [摘 要]尽管国家政策和法律明确规定农村宅基地不得抵押 ，可是各地都以各种形式变通处理，这其中体现着重要的政 法传统。我国立法的政法传统主要集中在两个方面：实事求是原则和群众路线原则。在 实现宅基地抵押流转方面应采取如 下对策：更新宅基地流转的立法理念；建立并健全宅基地使用权登记制度；稳步发展宅基地抵押市场；科学设计宅基地抵押权 实现程序 。 [关键词]政法传统；农村宅基地；抵押流转 [中图分类号] F321．1 [文献标识码] A [文章编号]1007—8487(2014)O1—0089—04 我国现行法律制度对 “农村宅基地使用权流转”的限制 流转的现象越来越普遍。现大致梳理如下： 非常严格，已经成为城乡一体化进程的严重羁绊 ，尤其是物 (一)在农村房屋上设定抵押，实现房屋抵押权时连同 权法颁布实施之后，“开禁”之争更是 日趋激烈。基于此，农 宅基地使用权一并变卖。 村宅基地使用权制度改革势在必行。目前 ，对于宅基地使用 现在很多地方在宅基地使用权抵押管理的规范性文件 权在集体组织成员内部之间流转 ，专家、学者意见较为一致， 中规定，允许农户以房屋作为抵押物向金融机构申请贷款， 而争议的焦点主要集 中在能否向社会成员流转。这主要有 如果抵押人到期不能偿还债务时，可就房屋连同宅基地使用 两种观点：一是以孟勤国教授、王利明教授等为代表，他们认 权一起进行折价、变卖或者拍卖 (这实际上就是 “地随房 为禁止宅基地使用权流转主要是禁止向集体组织成员之外 走”)J。比如 《湖州市农村住房抵押借款暂行办法》、《天台 的一般社会成员流转 ；二是 以韩世远教授、高富平教授为代 县农村住房抵押贷款暂行办法》等都是这样处理的。允许 表，他们认为应该允许宅基地使用权向集体经济组织成员之 农房抵押根据 “地随房走”原则是不是宅基地也可以一起拥 外的任何人 自由流转。根据我国特有的政法传统原则 (政 有抵押?作出如此规定是否违背了宅基地不得抵押呢?地 法传统主要集中在两个方面：实事求是和群众路线)，考察 方规则的制定者 自然有他们的理由。他们认为，根据我国现 目前农村宅基地流转的现状 ，农村宅基地流转开禁是必然趋 行的法律法规，“地随房走”，房地一体化主要适用于国有土 势，当务之急就是要积极推进 “宅基地使用权抵押流转”的 地使用权和它上面的房屋所有权，农村房屋和其下面的宅基 试点工作，探索出一条不以牺牲农村土地为代价的产权制度 地并不适用这一原则。1995年制定的 《城市房地产管理法》 改革之路。 第31条和随后制定的 《城镇国有土地使用权出让和转让暂 一 、 农村宅基地抵押流转的状况考察 行条例》都明确指出了房地可以同时抵押，但都是针对国有 尽管国家政策和法律明确规定农村宅基地不得抵押 ，可 土地使用权和城市房屋而言的。尽管 《中华人 民共和国物 是由于种种原因，各地纷纷变通处理，农村宅基地最终抵押 权法》第 182条规定了建筑物与该建筑物占用范围内的建设 [收稿 日期]2013—08—30 [基金项目]教育部人文社会科学研究规划项目(12ⅥAzH086)；河南省哲学社会科学规划项 目(2012BFX2005)；河南师 范大学博士科研启动费支持课题(11174)。 [作者简介]吕军书(1963一)，男，河南新乡人 ，河南师范大学 “三农”法律问题研究中心常务副主任，教授，硕士生导师，研 究