商事仲裁方法论研究——股权转让案例的法解释学与法经济学分析.pdfVIP

第4期 政洁 论 No．4 2016年 8月 ZhengFaLunCong Aug．10，2016 【文章编号】1002~6274(2016)04—0o3—12 商事仲裁方法论研究水 — — 股权转让案例的法解释学与法经济学分析 杨 力 (上海交通大学凯原法学院，上海200030) 【内容摘要】源于商事仲裁方法论研究上的简陋和粗糙，商事仲裁的合法性与正当性及两者的协同存在不少问题。 借助于两起关联的股权转让仲裁案件为切入点，从法解释学和法经济学角度进行剖析后认为，脱胎和茁壮于行政体 制 内的中国商事仲裁 “去公权化”的色彩渐次增强，越来越重视契约 自由、商业惯例和市场规则。基本的核心理念 是，且当权利的边界清晰后，商事仲裁可以充分发挥 自身优势而集结多元化的思路 ，在尽可能周延地考虑各种影响 因素对待选方案进行总体的、边际的、替代的甄选之后，根据当事人的经济理性这一市场机制构建权利安排的最优 格局 ，或者在有限理性、信息不对称及合约不完全等条件下进行帕累托次优的配置。 【关键 词】商事仲裁 方法论 法解释学 法经济学 【中图分类号】DF75 【文献标识码】A 赖官府的惰性思维，尚不习惯也不善于运用更多社会 一 、 问题的缘起 力量消化矛盾，同时，源于缺少仲裁文化的积淀而固 2015年，中国的多元化纠纷解决机制历经多年 守滞后的封闭式仲裁思路，也使不少仲裁拘泥于两造 持续深化的改革和完善，终于跨出关键一步，中央全 对垒的模式去解决争端，导致原本 旨在强调 “消化和 面深化改革领导小组高规格地审议通过 《关于完善 共容”的仲裁过程反而加剧了对立，仲裁裁判反而激 矛盾纠纷多元化解机制的意见》，赋予了这项意义重 化了情绪 。相应地，以往这种 “正面对抗式”的中国 大而深远的改革来 自最高层决策的背书。毫无疑问， 仲裁也在相当程度上被矮化为 “第二法院”。 长期 以来 中国司法诉讼收费的低门槛、新一轮司改的 变化正在发生。以上海仲裁委遴选的近年所受 员额 “瘦身”、行政诉讼的案由倍增式放宽、当事人在 理具有典型指导意义的数十起股权转让商事仲裁案 一 定程度上诉权的滥用，加之中国经济下行压力、推 件为样本，所涉覆盖了股权转让纠纷的主要类型。 行立案登记制的催化，加剧了 “案多人少”这一司法 初步分析可以发现，无论是集中于非上市公司股权转 乃至社会治理问题，进一步倒逼让多元化纠纷解决机 让中指向人合性的 “其他股东同意权”、股权善意取 制越来越获得更高层、更多数的认同。作为国际、国 得、违反章程转让的认定，还是股权转让实践中适用 内商事领域替代性化解矛盾和纠纷的重要方式，仲裁 跨度最大、问题最为突出的出资不到位和抽逃出资之 在中国所扮演的角色和地位也正走向显赫。 类瑕疵 出资股权转让的补充清偿责任承担及主体锁 中国的仲裁法已颁行二十载，可以说，这部 曾经 定，抑或关涉外资企业股权转让行政审批与合同效 一 度被海外评论为与国际做法接轨最为密切的法律， 力、国有股权转让未执行入场交易规则，股权转让缴 为不断走向成熟的中国市场经济改革立下功勋。不