有限合伙制私募股权基金中公司作为普通合伙人的法律分析.pdfVIP

乐税智库文档 财税文集 策划  乐税网 乐税网（ / ）邮箱： Jiufu@ 有限合伙制私募股权基金中公司作为普通合伙人的法律分析 【标    签】私募股权基金,有限合伙制,普通合伙人 【业务主题】企业所得税 【来    源】法税星空 　　私募股权基金，是指以非公开方式向少数机构投资者或个人募集资金，主要向未上 市企业进行的权益性投资，最终通过被投资企业上市，并购或管理层回购等方式退出而获利 的一类投资基金。 　　私募股权基金随着我国开始股权分置改革、中小板市场、创业版市场的开户，以及 随之而来的多次层资本市场不断的的完善和发展，进入了高速发展阶段。我国的私募股权基 金立法也随着私募股权基金不断发展逐渐得到了完善。到目前为止，从私募股权基金的募集 和设立形式上我国初步形成了公司制、信托制(契约型)和有限合伙私三种类型。其中有限合 伙制私募基金，由于有效解决了基金管理人的激励机制、约束机制和投资决策效率等制度性 问题，在私募股权投资市场中占据了主导地位，在有限合伙制的具体组织形式上，实务中公 司作为合伙企业普通合伙人已屡见不鲜，但在理论上对公司能否作为普通合伙人仍有一定的 争议。因此，本文拟从公司作为有限合伙制私募股权基金普通合伙人的合法性进行深入分 析，并在此基础上对公司作为普通合伙人在运行私募股权基金时与其他主体的法律关系进行 探讨，以求对该问题提出较为明确的意见。 　　一、公司作为有限合伙制私募股权基金普通合伙人的合法性分析 　　私募股权基金对于我国社会主义市场经济来说是个舶来品，它是美国开创的一种专 业的投资管理服务和金融中介服务。关于合伙制私募股权基金的合伙人构成，在国际上大多 数国家都允许法人作为合伙人。例如，美国《标准公司法》第4条第16条款规定：公司可 以“充当任何合伙、合营企业、信托或其他企业的发起人、合伙人、成员、合作者或经 理”。德国商法典也规定商事合伙的合伙人可以是法人，如股份有限公司或有限责任公司 等。在法国，通过注册取得商人身份的自然人、合伙、法人都可以成为合伙成员。在这样的 国际立法背景下，我国引入私募股权这样的经济词汇和经济现象时，是否也引起了类似的配 套法律制度，公司法人成为普通合伙人在我国是否有法可依?笔者从法理及法律规定两个方 面进行分析。 　　(一)公司作为普通合伙人的法理分析 乐税网（ / ）邮箱： Jiufu@ 　　公司是法人的典型形态，是法律拟制的民事主体，具有独立的人格，独立的财产并 独立地承担民事责任。公司的独立人格意味着它应当有以分的权利能力和行为能力来处分自 己的财产，这也应该包括法人基于自己的意志和利益，以所有者或经营者的身份使用、处分 自己的财产，投资于合伙企业，这是企业法人自主经营权的内在要求和外在表现。 　　尽管公司投资于有限合伙制私募股权基金，并作为其普通合伙人，承担的是无限连 带责任，但这仅仅意味着公司在此种类型的合伙企业中以公司自身的全部资产为限承担无限 责任，这种“无限责任”并非不可计算，与个人普通合伙人一样，以公司现有的全部资产为 限对外承担责任，而与他人无关。所以，在法理上不存在使其成为普通合伙人的障碍。 　　(二)公司作为普通合伙人合法性的法律依据 　　我国现有法律中，涉及公司作为有限合伙制私募股权基金普通合伙人的法律规定 有： 　　《公司法》第15条“公司可以向其他企业投资;但是，除法律另有规定外，不得成 为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”《合伙企业法》第2条：“本法所称的合 伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙 企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对 普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合 伙人组成，有限合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为 限为合伙企业债务承担责任。” 　　《合伙企业法》第3条：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业 单位、社会团体不得成为普通合伙人。” 　　根据上述法律规定，公司依法可以成为合伙企业的普通合伙人。尽管《公司法》 第15条规定，公司可以向其他企业投资;但是，