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公司法与劳动合同法中竞业禁止法律问题研究 公司法与劳动合同法中竞业禁止法律问题研究 广义上的竞业禁止，是指对于特定营业且具有竞争性的特定行为予以禁止，其义务主体是不特定的多数人。狭义上是指对与特定营业具有特定关系的特定行为加以禁止。其义务主体是特定的，且与特定营业之间存在特殊法律关系。本文的竞业禁止是指狭义上的。 　　竞业禁止本身不是一个单纯的是与非问题，而是复杂的利益冲突和价值平衡问题，往往与商业秘密侵权、劳动争议等相关纠纷交织在一起。 　　一、 公司法与劳动合同法中竞业禁止的类型 　　（一） 法定和约定竞业禁止 　　法定是指，竞业禁止义务由法律规定。主要是关于董事、高管人员的竞业禁止义务的规定。《公司法》第149条第1款第5项规定，本文由论文联盟http://wWw.LWlM.com收集整理禁止董事、高管在未经股东会同意的前提下，利用职务之便谋取本属于公司的商业机会，自营或者为他人经营同类的业务。同款第2条规定了违反竞业禁止义务的救济措施。第70条对国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高管的竞业禁止行为也作出了相应的规定。而约定竞业禁止则是指，竞业禁止义务由当事人约定。约定竞业禁止主要体现在劳动合同法中，并且必须采取书面协议的形式才能成立，通常为竞业禁止协议或约款。《劳动合同法》第23条规定：负有保密义务的劳动者，用人单位可以约定竞业限制条款，在劳动合同解除或者终止后，在限制期限内按月给予经济补偿。第24条则规定了竞业限制适用范围和期限。 　　（二） 在职和离职竞业禁止 　　按照竞业禁止义务履行时间的不同，可以将其分为在职期间和离职之后的竞业禁止。也有按义务主体不同，分为在职雇员和离职雇员的竞业禁止。在职竞业禁止是指，雇员在职期间应遵守忠实义务，不进行和公司有竞争关系的营业。在职期间的竞业禁止一般都有法律的明文规定，主要见于公司法。而离职竞业禁止是指，掌握公司商业秘密的雇员和公司解除劳动关系后，公司与其订立相关条款，使其在一定时间范围内不进行与原公司有竞争关系的营业或进入与原单位有竞争关系的工作中去。《劳动合同法》第23条规定双方可以约定在职期间的竞业禁止义务，并将离职竞业禁止一并纳入到约定事项的范围内。 　　（三） 同业和兼业竞业禁止 　　同业竞业禁止是禁止义务人直接从事与权利人营业相同、相类似的行为，而兼业竞业禁止是禁止义务人兼任其他与权利人营业相关公司、企业无限责任股东或合伙事业合伙人或董事经理。 　　（四）单纯的和附商业秘密竞业禁止 　　单纯竞业禁止，是指公司、企业与员工签订的劳动合同中，仅规定员工不能在离开公司后从事与之有竞争关系的营业或进入与原公司、企业有竞争关系的岗位或工作中去，无论其是否掌握商业秘密。公司法所规定的法定竞业禁止为单纯的竞业禁止，不需要商业秘密存在与否。而商业秘密竞业禁止，是指竞业禁止协议的前提是商业秘密的存在，并为保守商业秘密所必需。劳动合同法规定，与劳动者约定离职后竞业禁止协议的法定前提就是商业秘密必须存在。 　　二、 公司法与劳动合同法中竞业禁止的比较 　　二者的主要区别体现在： 　　（一）理论基础不同 　　对于公司法上竞业禁止的法学理论，英美法系国家持代理关系说，大陆法系国家持委托关系说，尽管学说不同，但是二者的法理基础都源自于忠实义务。主要差别是传统大陆法系国家把忠实义务作为道德义务，之所以将其规定为一项法律义务，目的是为了制约董事、高级管理人员滥用权利。而劳动合同法上的竞业禁止其本源为英国的主仆关系理论，维系雇员对雇主的忠实义务和充分注意雇主利益之义务，这里的忠实义务并不包括合同关系结束后不得竞业，所以雇主往往会与员工签订离职后竞业禁止的有关协议。 　　（二）立法目的不同 　　公司法竞业禁止着重解决企业内部人员与企业的利益均衡问题，目的在于防止其董事、高管利用其身份或权力侵害公司的利益。而劳动合同法中表面上看为了保护公司的商业秘密，以保护自身利益。 　　但实质上，根据应当首先保护劳动者基本人权的要求以及其在法律关系中所处的地位，立法的目的应当首先是对竞业限制的限制，其次才是考虑对公司、企业利益的保护。 　　（三）适用范围不同 　　公司法上所规定的只能适用于依法在中国设立的有限责任公司和股份有限公司，而在劳动合同法中，它的适用的范围更加广泛，不仅包括中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，还包括有关的国家机关、事业单位和社会团体。因此，劳动法竞业禁止的适用范围比公司法范围更为广泛。 　　（四）义务主体不同 　　公司法主要针对的是对公司日常经营产生影响的公司董事、高管。《公司法》第217条第1款，高管是指公司的经理、副经理、财务负责人以及其他人员。而劳动合同法是针对劳动者的，不要求其具备商事性，限于高管、高级技术人员和其他人员。 　　（五）适用期限不同 　　公司法竞业禁止