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担保法律知识讲座
一、担保制度概述
• 目前,规范担保问题的法律主要有《担
保法》 (全面规定有关担保的问题)和
《物权法》 (有关物的担保,即担保物
权),重要的司法解释主要有: 《最高人
民法院关于适用中华人民共和国担保法
若干问题的解释》(法释[2000]44号,自
2000年12月13 日起施行)。
• (一)物权法与担保法适用的衔接
• 物权法第四编“担保物权”不仅创设了一些新
的制度规则,同时它还大量吸纳并修改完善了担
保法和担保法司法解释中的若干制度规则,但物
权法的颁行并不意味着担保法等法律的废止,在
处理担保法等法律与物权法衔接问题时,应当坚
持“法不溯及既往”、“新法优于旧法”、“上
位法优于下位法”的原则。尤其是,当担保法与
物权法的规定不一致时,适用物权法 。
• (二)担保概述
• 1、担保的形式
• 担保有五种形式,即保证、抵押、质押、
留置和定金。保证是属于信誉担保,或称
人的担保。抵押、质押、留置是物的担保。
定金属于金钱担保。
• 2、担保合同
• (1)所有的担保合同都必须采用书面形
式。
• (2 )担保合同的性质。担保合同是主债
权债务合同的从合同。对于担保物权合同,
主债权债务合同无效,担保合同无效,但
法律另有规定的除外;对于其他担保合同,
主合同无效,担保合同无效,担保合同另
有约定的,按照约定。
• (3 )担保合同无效后的民事责任
• 1)主合同无效导致担保合同无效的:担保人无过错
的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保
人承担民事责任的部分不能超过债务人不能清偿部分
的三分之一。(注:“不能清偿”指对债务人的存款、
现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具
等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后,
债务仍然未能得到清偿的状态。)
• 2 )主合同有效而担保合同无效的:当债权人对于担
保合同无效没有过错的,担保人与债务人对主合同债
权人的经济损失承担连带赔偿责任;当债权人、担保
人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过
债务人不能清偿部分的二分之一。
二、抵押
• 抵押是指债务人或者第三人不转移对某
一特定财产的占有,将该财产作为债权的
担保,债务人不履行债务时或发生当事人
约定的实现担保权的情形时(物权法新
增),债权人有权以该财产优先受偿。其
中债务人或者第三人为抵押人,债权人为
抵押权人,提供担保的财产为抵押物。因
抵押法律关系所生的权利为抵押权。
• (一)抵押物(抵押的财产范围)
• 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:
• (1)建筑物和其他土地附着物;
• (2 )建设用地使用权;
• (3 )以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等
土地承包经营权;
• (4 )生产设备、原材料、半成品、产品;
• (5 )正在建造的建筑物、船舶、航空器;
• (6 )交通运输工具;
• (7 )法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
• 其中:(1)以建筑物抵押的,该建筑物
占用范围内的建设用地使用权一并抵押。
以建设用地使用权抵押的,该土地上的建
筑物一并抵押。 抵押人未依照前款规定一
并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。
• (2 )乡镇、村企业的建设用地使用权不
得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建
筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使
用权一并抵押。
• 不得抵押的财产包括:
• (1)土地所有权;
• (2 )耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有
的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;
• (3 )学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业
单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其
他社会公益设施;
• (4 )所有权、使用权不明或者有争议的财产;
• (6 )依法被查封、扣押、监管的财产;
• (六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
(二)抵押权的设立
• 1、登记生效主义
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