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行政法学研究 2α)6年第 3 期 行政诉讼与裁量统制铃 小早川光郎1 著，王天华2译 (1.日本国东京大学法学部教授;2. 中国政法大学法学院剖教授) 中固分类号:DF74 文献标识码;A 文章编号;1ω，5 -∞78(205)03 -125 -07 一、序言 日本于2ω4 年对《行政事件诉讼法》进行了修改。 裁量统制是行政诉讼的主要功能之 一，日本的裁量统制是否会因为本次修改而发生变化是一个重要问题。本文首先对本次修 改的基本情况作简单介绍，然后以裁量统制问题为中心结合有关判例对日本行政诉讼的审 理方式进行阐述。 二、行政诉讼制度与 2∞4 每《行政事件诉讼法》修改 1.在旧宪法下，行政诉讼由独立于司法权的行政法院管辖;而在 1946 年制定的现行《日 本国宪法H以下简称日本《宪法})下，行政诉讼由属于司法权的司法法院来管辖(目本《宪 法》第 76 条、《裁判所法》第 3 条)。 在现行宪法下，日本关于行政诉讼先后制定过两部法律，1948 年的《行政事件诉讼特例 法》和 1962 年的《行政事件诗讼法》。前者将行政诉讼定位为一种民事诉讼，后者则将行政 诉讼定位为一种不同于民事诉讼的诉讼:(行政事件诉讼法》是关于行政诉讼的一般法;该法 没有规定的有关行政诉讼的事项，参照民事诉讼(第 1 条、第 7 条)。 《行政事件诉讼法》规定了抗告诉讼、当事人诉讼、民众诉讼、机关诉讼等四种行政诉讼 类型，并分别对其进行了定义(第 2-6 条)。其中，抗告诉讼作为与行政机关作出的行政处 分①有关的诉讼，又分为几种不同的类型。在2∞4 年《行政事件诉讼法》修改前这些类型 包括:行政处分撤销诉讼;行政处分无效等确认诉讼;不作为违法确认诉讼。这些类型统称 为法定抗告诉讼(第 3 条第 2-5 项) ，其中，行政处分撤销诉讼实际上占据着并且将来也 将占据中心地位。法定抗告诉讼以外的抗告诉讼即所谓的无名抗告诉讼或者法定外 抗告诉讼，比如课予义务诉讼以及禁止诉讼，尽管并没有被明文排除，但其是否成立以及在 何种条件下可以成立在2∞4 年以前作为法律解释问题一直存在争议。 另外，在范畴上属于民众诉讼的住民诉讼，近年来利用状况非常活跃，颇受瞩目。 *本文2整理自东京大学小早川光郎教授在2∞5 年山东大学中日公法学研讨会上的主题报告。考虑 到该报告有助于我们消晰地把握日本行政裁量理论与实践发展的总体脉络，经作者许可，笔者将其译成中 文发表，以飨读者。另外，由于原文为主题报告形式，文中有些注捞出版事项揭示不金，请见谅。 ① 日本的行政处分大致相当于我国的具体行政行为，为叙述方便，以下使用咐政处分~一译 者注。 125 行政法学研究 2∞6 年第 3 期 2.{行政事件诉讼法》自 1962 年制定以来，四十余年间没有经历过实质性修改。 当然， 在此期间曾经发生过种种讨论，但这些讨论最后都没能推动立法。 修改《行政事件诉讼法》的立法活动，在该法修改问题作为司法制度全面改革的一环被 提上了议事日程之后才得以实际展开。 2∞1 年 6 月的《司法制度改革审议会意见书》以司 法对行政的监督功能的强化为题，列举了行政诉讼制度的问题点和制度改革的有关课题， 指出为了使国民的权利救济更具实效，必须对行政监督体系及其强化路径进行总合性的 多角度研讨，这种研讨应当将整个行政过程纳入视野，同时要根据‘法的支配， (n巾 of law一一译者注)这一基本理念对司法与行政的职能分工进行准确把握0 (意见书》还要求 日本政府尽快开始对司法审查的正式研讨，包括修改《行政事件诉讼法)。按照上述《意见 书》的精神， 日本内阁司法制度改革推进本部于立即2 年 1 月成立了行政诉讼检讨会，该 会于2{沁4 年 1 月形成了题为《修改行政诉讼制度的想法以下简称《想法})的文件。其后， 司法制度改革推进本部基本上依据《想法》制作了《行政事件诉讼法》修改法案，该法案于 同年6