第四讲国际商事代理法.pptVIP

国 际 商 法International Business Law 　　　　　 第四讲 国际商事代理法 代理（Agency）是指代理人按照被代理人（本人）的授权，代表被代理人（本人）同第三人（相对人）订立合同或为其他法律行为，其行为后果直接对被代理人发生效力的法律制度。 三方主体： 1、被代理人（本人）； 2、代理人； 3、第三人（相对人） （二）代理的特征 　　 1、代理人在代理权限内实施民商事法律行为。 2、代理人以被代理人的名义实施民商事法律行为。 3、被代理人对代理人的代理行为，承担民商事责任。 4、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 5、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为， 如果第三人有理由相信代理人有代理权，则由被代理人承担责任，由此给被代理人造成的损失，被代理人可向代理人追偿。 　 二、代理权的产生与分类 1）法定代理 a.依法律的规定而享有代理权。如父母对未成年子女享有代理权； b.根据法院的选任而产生代理权。如法院选定的破产管理人、监护人及法人清算人等； c.因私人的选任而产生的代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗产管理人等。　　　 　　2）意定代理 　　　　由本人的意思表示产生的代理 （二）英美法系上的代理 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式： 1、明示代理 2、默示代理 3、客观必须的代理 4、追认的代理 知识点补充： 默示的代理 默示代理一般产生与明示代理相同的法律效果。如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B。 客观必须的代理 追认代理的条件 我国关于代理的分类 1、委托代理： 2、法定代理： 3、指定代理：（一般由法院指定） 三、无权代理 （一）大陆法的有关规定 德国民法典与日本民法典都规定，无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不产生效力。第三人可以催告本人表示是否追认。 从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没有代理权。 如果第三人不知道该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任；反之， 如果第三人明知该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就不负责任。 （二）英美法的规定 英美法把大陆法的无权代理称为：违反有代理权的默示担保。根据英美法的解释，当代理人与第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的。 某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装裱店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 [问题] 1．赵某能否委托他的儿子代理其创作? 2．赵某儿子的行为是否属于无权代理? 《民法通则》第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”本案中合同既约定由赵某创作全部对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。 赵某儿子的行为不属于无权代理。无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。 但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的行为，即使有合法的委托也不行。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。 表见代理 Summers V. Solomon案 1857年，被告雇用一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款。该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃。原告请求法院判决被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。 问：原告的理由合法吗？ 表见代理的法律后果 （1）本人和第三人 表见代理对本人产生有权代理的效力，即在相对人与本人之间产生民事法律关系，本人应受表见代理人与相对人之间实施的民事法律行为的约束，享有该行