国际法笔记——高瑶.docVIP

第一讲 国际法基本原理 一、国际法的概念 1、传统定义：国际法主要是规制主权国家间关系的法律 （1）主体： 主权国家 、交战团体等 → 除主权国家外，还有国际组织、民族、个人等（跨国企业、NGO等） 最核心的是主权国家，享有的权利义务是完全、充分、固有的，个人和组织等还是要依赖国家 （2）事项： 国家的独立平等、外交、领事关系、主权豁免、外国人待遇、国家责任、战争等 → 国际人权法、国际环境法、国际空间法、国际刑法、国际反恐法等 二、国际社会的三种类型 “ubi societas, ibi jus” 拉丁语 译为有社会就有法 1、无序的敌对社会 （1）T. Hobbes：“自然状态（natural state）” 霍布斯认为各个国家是通过国内的法律规制相互的关系的，不存在国家之间的法律 （2）“万民法（jus gentium）” （3）Arthur Nussbaum, A concise History of the Law of Nations, Rev. ed., New York: Macmillan, 1954 简明国际法史 2、分权的并存社会 （1）特征： ①分权而非集权（权力分散在各个国家之内） ②共存而非治理（为了共存，使用公认的条约和习惯） ③私法而非公法（类似国内的私法，契约关系，国家之间自行解决） ④平行而非垂直（平行互动而非垂直管辖，体现各国个性） （2）历史： 萌芽：17C的欧洲 → 定型：18、19C的全球殖民扩张 → 20C的亚非拉反殖运动 3、统合的共同社会 例如：欧盟 （1）社会（society） → 共同体（community） （2）各国特殊利益的集合（assemblage of individual interests） → 国际社会整体的共同利益（general interest） （3）“对一切人的义务（obligations erga omnes）” ——1970年“巴塞罗那牵引公司案” 强调义务的广泛性 （4）“强行法（jus cogens）”——1969年《维也纳条约法公约》第53条 具有特殊效力的国家法的统称，对国家的主权自由加以限制的强行规范 类似于公序良俗，本质上属于私法的领域引入了公法的概念 强调规范本身的效力 （5）“国际犯罪（international crimes）” （6）“普遍管辖权”（universal jurisdiction） （7）“不可克减的权利（non-derogable rights）” （8）“人类共同遗产（common heritage of mankind）” （9）“国际共同体”（international community） （10）“国际宪政”（international constitutionalism） （11）“全球治理”（global governance） 反映了私法自治向公法治理的趋势，全球共同体 当代国际社会的特征：统合与分权这两种相反的运动趋势同时得到推进，但仍以分权为主。 推荐书：Bruno Simma, From Bilateralism to Community Interest in International Law, 250 Recueil Des Cours (1994) 从双边体系向共同利益 三、国际法的拘束力 1、奥斯丁的论断：国际法不是法，只是一种“实定道德（positive morality）” 国际法是不是法？质疑：国际法只能对自愿加入的国家产生拘束力，国际法院只有才具有强制管辖权 John Austin, The Province of Jurisprudence Determined; and, The Uses of the Study of Jurisprudence, London: Weidenfeld and Nicolson, 1954 2、各种学说： （1）耶林（G. Jellinek）——“自我拘束说（Selbstverpflichtung）” （2）凯尔森（H. Kelsen）——“根本规范说（Grundnorm）” （3）狄骥（L. Duguit）和塞尔（G. Scelle） —— “社会连带说（solidarité sociale）” （4）“共同意志说”，或“合意说”（common consent）（最具影响力最主流的学说） 需要多个国家意志的一致才能达到国际法的强制力，只有经过国家同意的规则才能产生束缚力，国家享有广泛的自由裁量权 ①“荷花号案”（Affaire du Lotus, PCIJ, Ser. A, No. 10, 1927） ② Lassa Oppenheim, International L