5-3公司的设立.docVIP

第三单元 公司的设立 一、出资期限 1.有限责任公司（2006年案例分析题、2012年案例分析题） 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东“认缴”的出资额（而非实收资本）。全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。 【解释】只要“全体股东相加”不低于注册资本的20％即可，不要求每一个股东都达到各自认缴出资额的20％。 2.股份有限公司 （1）发起设立 股份有限公司采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中投资公司可以在5年内缴足。 （2）募集设立 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 【解释】（1）股份有限公司注册资本的最低限额为500万元，上市公司的最低注册资本限额为3000万元；（2）以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％。 【相关链接1】股份有限公司的“认股人”未按期缴纳所认股份的股款，经公司“发起人”催缴后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人对该股份另行募集的，人民法院应当认定该募集行为有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失，公司请求该认股人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 【相关链接2】股份有限公司的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。换而言之，投资人可以抽回出资的情形：（1）未按期募足股份；（2）发起人未按期（30日）召开创立大会；（3）创立大会决议不设立公司。 二、出资形式（2006年案例分析题、2009年原制度单选题、2009年新制度多选题、2011年案例分析题） 1.股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。 2.股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 3.全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％。 【解释】《公司法》取消了“无形资产的出资比例不得超过注册资本的20％”的规定。 三、关于出资形式的司法解释（2012年新增） 1.未依法评估的 出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。但是，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；当事人另有约定的除外。 【解释】未依法评估的，先补正（由人民法院委托评估机构进行评估），只有当评估确定的价额“显著低于”公司章程所定价额的，人民法院才认定出资人未依法全面履行出资义务。未经补正程序，人民法院不得“直接认定”出资人未依法全面履行出资义务。以下类似问题不再赘述。 2.股权出资 （1）根据国家工商行政管理总局出台的《股权出资登记管理办法》（自2009年3月1日正式实施），投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，该股权不得用于出资： ①股权公司的注册资本尚未缴足； ②已被设立质权； ③已被依法冻结； ④股权公司章程约定不得转让； ⑤根据法律、行政法规，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准。 （2）根据《公司法司法解释（三）》的规定，出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务： ①出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让； ②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担； ③出资人已履行关于股权转让的法定手续； ④出资的股权已依法进行了价值评估。 【解释1】股权出资不符合前款第①、②、③项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。 【解释2】股权出资不符合前款第④项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。 3.土地使用权 出资人以划拨的土地使用权或者设