法学生问题专题解答二.DOCVIP

知识产权法学生问题专题解答二 　　随着我国经济的发展和专利法的不断普及，我国专利申请量已达每年十几万件，专利纠纷也大幅增加，我国对于专利侵权行为也做了更符合世界趋势的规定，采取惩罚性的补救手段以充分保障权利人的权益和预防侵权行为的发生。我们根据学生学习中提出的问题，结合国内的研究成果对专利侵权行为的责任问题作专题解答。 　　问：什么是专利侵权行为？ 　　答：我们认为专利侵权行为是指未经专利权人许可，也没有法律规定的免责事由，以营利为目的实施专利权人的专利的行为。 　　问：专利侵权行为有哪些表现形态 　　答：侵权行为形态是制侵权行为的表现形式，是依据不同的标准对侵权行为做出的不同分类，这对于明确专利侵权行为的归责原则、责任构成等专利侵权责任问题具有重要意义。 　　专利侵权的具体形态根据《专利法》可分为二类： 　　（一） 实施他人专利行为 　　这类专利侵权行为必须满足两个条件：（1）未经权利人许可；（2）以生产经营为目的。根据《专利法》第11条的规定，具有以下三种具体形式： 　　1、制造、使用、许诺销售、销售或进口他人发明专利产品或实用新型专利产品； 　　2、使用他人发明专利方法以及使用、许诺销售、销售或进口依照该方法直接获得的产品； 　　3、制造、销售或进口他人外观设计专利产品。 　　（二）假冒他人专利行为 　　此类专利侵权是指侵害专利权人的标记权，根据《实施细则》第84条规定，有以下四种形式： 　　1、 未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号； 　　2、 未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术； 　　3、 未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术； 　　4、 伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。 　　另外，《专利法》第59条还规定了另一种违法行为，即“以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的”，此种行为不是专利侵权的表现形态，也就不是专利侵权，不承担专利侵权责任，仅承担一般的民事侵权责任，由管理专利工作的部门予以处罚。 　　除法律规定外，在理论上和实践中还存在另两种侵权行为：一个是“过失假冒”，指行为人本意是冒充专利，随意杜撰一个专利号，而碰巧与某人获得的某项专利的专利号相同，这时，该行为即使无假冒故意，其行为结果仍然构成了假冒他人专利；另一个是“反向假冒”，指行为人将合法取得的他人专利产品，注上自己的专利号予以出售，这种行为显然不够成“假冒他人专利”，但事实上侵害了合法专利权人的标记权，仍是一种侵权行为，应向被侵权人承担民事责任。 　　问 ：什么是专利侵权的归责原则？ 　　答：侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为或物件致人损害的情况下，根据何种标准和原则确定行为人的侵权民事责任。在民法领域有过错责任原则、无过错责任原则等不同的形式。 　　问：那么，在专利侵权中其归责原则是什么呢？ 　　答：根据TRIPS协议第45条第2款的规定：“在适当场合即使侵权人不知道或无充分理由应知道自己从事之活动系侵权，成员仍可以授权司法当局责令其返还所得利润或令其支付法定赔偿额，或二者并处。”这应当属于无过错责任原则，但不是绝对的，还应该注意其中的“在适当场合”这一限定条件。我国专利法没有采用绝对的无过错责任原则，在某些场合用了一种混合的归责方法——即无过错责任原则和过错责任原则相结合。 　　我国《专利法》第63条第2款规定：“为生产经营目的使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”因此，销售或使用者只有符合“不知道”且“来源合法”时，才可以免除赔偿责任，但应注意的是仍然构成侵权，应承担停止侵害和消除影响的责任。也就是对善意的销售或使用者来说，停止侵害和消除影响适用无过错责任原则，赔偿则适用过错责任原则。但这种混合原则的使用范围不能延及制造或进口专利产品的行为。专利法对专利产品的制造和进口采用的是“绝对保护”，制造或进口行为是否构成侵权与行为者的主观意图无关。 　　从上述分析我们可以得出这样的结论：过错不是专利侵权行为的构成要件，在确定行为人的侵权责任时，对停止侵权责任适用无过错责任，而赔偿损失责任则按不同的场合分别适用过错责任和无过错责任，对同一专利侵权行为可以适用不同的归责原则来确定不同的民事责任，这与传统理论对侵权行为归责原则的认识相比，是一项重大的突破。 　　问：专利侵权责任是什么？ 　　答：专利侵权责任是指在专利权的有效期内，行为人未经专利权人许可，除法律另有规定外，以营利为目的实施其专利的行为。这里所讲的实施，对产品专利而言，是指制造、使用、许诺销售、销