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第十四章 商标权的取得和维持 第一节 商标权的取得 一。商标权取得的方式 1.原始取得 1）使用取得 2）注册取得，本章主要讨论注册取得 2.继受取得 1）通过转让取得 2）继承取得(当商标权人为自然人时，自然人死亡，商标权可由继承人继承) 二。取得的条件 1.原始取得，商标所有人必须首先向商标主管机构(商标局)提出申请，然后由商标局审查批准注册 2.就转让取得，转让双方必须签订书面转让合同，并向商标局办理登记公告手续。 但商标权转让的情形一般较少。有的国家(如美国)规定，商标权可以转让，但必须与商标权人的有关业务一并转让，而不得单独转让。 三。注册申请取得的程序 1.注册商标的申请 1）申请的目的、条件和应注意的问题 A.申请注册商标的目的是为了获得商标专用权,我国商标法规定:国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。 B.申请注册商标必须具备一定的条件 ①申请人必须具备商标权的主体资格 ②申请注册的商标必须符合法律规定的范围和要求 ③申请注册的商标与他人在相同或同类产品上已注册商标不相同或不近似。(案例11） ④申请注册的商标不得损害他人的在先权利。 ⑤申请注册的商标必须是用于某一类别的商品上的商标。同一商标用于不同类商品上时，应当分别办理注册申请手续 C.向国外申请商标注册应注意的问题: ①商标设计必须符合有关国家的法律规定和风俗习惯。 ②必须了解有关国家的申请手续，包括: (a)是采用先申请原则还是先使用原则; (b)需提交的申请文件及其要求; (c)注册商标有哪些种类; (d)商品的分类方法; (e)申请商标注册的程序及收费标准; (f)注册后的有关注意事项。 2.商标注册申请的提出 商标注册申请必须以书面形式向有关国家的商标主管机构(商标局)提出。 书面申请包括： 1）申请人的姓名或名称、国籍、居住地址和使用该商标的商品名称及商品分类的类别。 2）提交规定尺寸的商标图样和印版一式数份;还必须缴纳申请费。 3）申请证明商标、集体商标注册的，必须提交主体资格证明文件和使用管理规则。 4)我国商标法规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册的应当委托国家认定的具有商标代理资格的组织代理，我国申请人在国外办理商标注册申请时，也要委托外国代理机构办理。 2.商标注册申请的审批程序 1）形式审查 形式审查主要审查商标注册申请的文件和手续是否符合规定，以决定是否应受理该项申请。申请文件齐全，手续完备，符合规定的，即由商标局给予申请日和申请号。 2）实质性审查 实质性审查的目的是对申请注册的商标进行实体内容的审查，主要包括: ①申请注册的商标是否具备法定的构成要素; ②申请注册的商标是否具有识别性; ③申请注册的商标是否违反《商标法》规定的禁用条款; ④申请注册的商标，与别人在同类商品上已先期申请或注册的商标有无相同或者近似。 大多数国家(包括我国)采用先申请原则 在采用先申请原则的国家，申请日的确定十分重要，因为申请日的先后是确定商标注册归属的法律依据。 申请日为同一天时，商标局采用使用在先的原则 同日使用或均未使用的，各申请人应当进行协商。不愿协商或协商超过30天达不成协议的，将以抽签方式确定一个申请人，驳回其他申请人的申请。 3）公众异议 公众异议前，由商标局将申请注册的商标在《商标公告》上予以公告，公开征询社会各方面的意见，以便正确地判定该申请是否符合注册条件，减少商标注册争议，更好地保护商标专用权。 4）商标注册申请的批准与商标权的授予 凡被核准注册的，将向商标申请人颁发商标注册证，授予商标权，同时再次公告(注册公告)，并刊印正式核准注册的商标名称和核准日期。 经审查或异议认为不符合商标法规定的申请，由商标局驳回，并向申请人发出《商标驳回通知书》，申请人不能取得商标权。 5）对商标注册申请驳回的复审请求与起诉 商标注册申请遭驳回时，如果申请人不服，可以向商标局提出复审请求或要求商标局或法院裁决或判决。 3.对两人或两人以上分别就相同商标申请注册时的处理原则 1）先注册原则 最先申请注册并缴纳维持商标有效应交的费用者，可取得商标所有权。但如属恶意抢注他人已使用的商标者，不能获得商标注册。 2）无争议注册原则 是指先申请人获得注册后如果在一定期限内(2、3年或5年不等)无人提出自己是先使用人的争议，先申请人将获得商标权。如果有人提出争议，并能证明其是商