保护性管辖权理论初探.pdf.pdfVIP

2012年3月 湖北警官学院学报 M ar．2O12 第 3期 总第 126期 JournalofHubeiUniversityofPolice No．3 Ser．No．126 保护性管辖权理论初探 俞世峰 (华东政法大学，上海200042) 【摘 要】保护性管辖权在国际法基本理论中，是一个国家运用其本国主权的前提条件。管辖权在理论上可分为 属人管辖、属地管辖、保护性管辖和普遍性管辖。其中保护性管辖权又是一个特别敏感和含糊不清的管辖权概念及 理论。对保护性管辖权理论作初步的探析，从其基本含义、理论中所含有的历史性因素以及特征出发，对保护．1生管辖 权的理论作一个重新的审视。 【关键词】保护性管辖权；定义；历史性因素；特征 【中图分类号]D99 【文献标识码】A 【文章编号】1673—2391(2012)03一O155一O3 一 以正式认可，则该域外管辖就可能具有产生法律效力的土 、 保护性管辖权定义上的真空 壤。n我们可以肯定保护性管辖权通常包含了涉外因素及 国家作为国际法主体之一，其最大的特征就是可以行 受侵害内容的限定性。伊恩 ·布朗利教授就认为，“几乎所 使管辖权。国家的管辖权通常指的是国家通过立法、司法 有国家对影响其本国安全的外国人在国外的行为都推定行 与行政措施等手段，对在其内部空间、地理及国家利益所能 使管辖权。这一概念大多涉及政治性行为，但不必然只限 涉及的领域内或者是领域之外的人、事及物所施以某种具 定为政治行为。”根据他对保护性管辖权的说明，保护性管 有法律效力的权力。目前在管辖权理论中，根据不同的分 辖权之针对外国人所行使管辖的依据是无可辩驳的，并且 类标准，将其分为属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权 侵害行为发生地点位于管辖权行使国的领域外也是保护性 和普遍管辖权。前两类是基础性分类，涵盖了国际法较多 管辖权的重要构成要素。但是该行为所涉及的内容和如何 的领域，运用也较为频繁；后两类则是在前两类的理论上衍 界定影响了该管辖权行使国的利益确实在理论和学术界有 生出的新型国际法管辖权，它们的出现很好地弥补了管辖 着较大的争议，这也造成了对保护性管辖权概念的更多的 权理论上的缺陷，符合现有国际法实践现状，使得国家行使 解读。例如，从忽略 “地域性”连接点的角度进行解释，认为 管辖权时占据了一定的法律依据和政治制高点。 主观或者客观的地域管辖理论需要地域性作为连接点，而 但是必须看到，我们现正处于一个特殊的时期，国家有 与此相对应的是，保护性管辖权本身忽略了连接点，其更侧 一 种向外扩散本国管辖权的冲动，并意欲稳定和强化 自身 重于被侵犯的法益，包括国家安全、领土完整、主权独立或 的利益而不受疆域的束缚。Ⅲ任何鼓励管辖权走出其本身 者政府职能，甚至还有恐怖主义及侵害人权的犯罪行为。Ⅲ 限制范围的做法势必招致更多的非议与质疑，造成这种现 某些更功利的观点认为保护性管辖权理论仅仅是为了成为 象的原因就在于无法准确定义保护性管辖权的实质概念与 某些诉讼中当事人更好地选择法院地的依据。 这些概念 内涵。因此，如何通过一系列的国际法规范性文件和国际 的认定或多或少地缩小了保护性管辖权原本的外延，在适 司法实践来定义保护性管辖权，成为了研究保护性管辖权 用时可能会产生若干 问题。 的前提。