2017年电大考试-2017年电大 刑法小抄.docxVIP

犯罪中止 （一）概念。指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。 分为两种中止类型。 （二）犯罪中止的特征1、自动停止犯罪的犯罪中止 （1）时空性。在犯罪运动过程中放弃犯罪。如盗窃之后退还赃物不是中止。（2）自动性。-------与犯罪未遂、犯罪预备形态的主要区别。指行为人出于自己的意志而放弃了自认为当时本可继续实施和完成的犯罪。①前提条件：行为人自认为当时可以继续实施和完成犯罪。包括确能实施和确不能实施。②关键条件：行为人出于本人意志而停止犯罪。不限于真诚彻底悔罪。（3）彻底性。自动放弃不是暂时中断，当然也是相对而言的。2、自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止 （4）有效性。行为人必须有效地防止犯罪达到既遂状态。即必须以积极的作为形式来预防和阻止犯罪达到既遂，行为人虽采取了措施但未阻止或者因其他原因阻止，不能认定为成立犯罪中止。（三）犯罪中止形态的类型1、预备中止、实行未终了的中止与实行终了的中止。2、消极中止与积极中止。犯罪未遂 （一）概念：指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。 （二）特征 1、已经着手实行犯罪--------与犯罪预备区别 “着手”的认定。着手即开始实行行为，“实行行为”形式客观说认为，刑法分则所规定的某一犯罪客观要件的行为；实质客观说认为，具有侵害法益的紧迫危险性的行为。要根据刑法分则规定（尤其是某罪所保护的法益）具体判断，每一个犯罪都有自身特定的实行行为 2、未得逞--------与犯罪既遂区别“未得逞”指犯罪没有完成，即行为没有具备某种犯罪构成客观方面的全部要件。“未得逞”并不以行为人目的是否达到为标准，如诬告陷害罪，行为主观上有诬陷他人的目的，客观上也实施了虚假告发行为，此时犯罪构成就齐备了，至于被害人是否真的被追究刑事责任，不影响犯罪是否完成。再如，放火罪，其为危险犯，即使没有造成人身伤亡或财产损失，只要构成了威胁，就认定为得逞。“未得逞”的判断取决于是否能正确认识某个罪的犯罪构成要件。如绑架罪，其犯罪构成客观方面要件为实施了绑架行为并发出了勒索的要求，至于其要求是否能被达到并不是绑架罪的构成要件。再如，盗窃罪，对于其完成的标准有控制说和失控说两种基本学说，我们主张控制说，如案例，到场内财务室盗窃小保险柜，将其搬离财务室而放于楼道的角落或将其搬离厂区放于厂外一个隐蔽处，二者是否完成了盗窃罪是不同的；从船上偷铝锭，将其抛入河底，应视为得逞。3、由于意志以外的原因------与犯罪中止区别“意志以外的原因”是指违背犯罪分子本意的其他原因。主要分为三类：（1）犯罪人本人以外的原因，被害人反抗等。（2）犯罪人主体能力上的不能，枪法不准、打不开保险柜等。（3）犯罪人主观认识错误。意志以外的原因必须达到一定程度，足以阻止其实施犯罪，如果只是轻微的原因，则不能视为意志以外的原因。如，抢劫遇熟人、强奸遇丑人等。（三）犯罪未遂的类型1、实行终了的未遂与未实行终了的未遂以犯罪实行行为是否实行终了为标准。应以犯罪分子是否自认为实现犯罪意图所必要的全部行为都实行完毕为标准。实行终了未遂指构成要件行为已经实施完毕，但犯罪分子预期的犯罪结果没有出现。有两种情况：一是误认为已终了；二是确以终了，但未造成结果。未实行终了的未遂发生在实行阶段，实行后阶段发生的是实行终了的未遂。2、能犯未遂与不能犯未遂以行为的实行能否构成犯罪既遂为标准。能犯未遂指犯罪行为有实际可能达到既遂，但由于行为人意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况。不能犯未遂指不可能达到既遂的情况，具体分为工具不能犯与对象不能犯。大陆法系，不能犯和未遂犯是相区分的，两者是罪与非罪的关系，而我国认为不能犯仍然具有可罚性，但迷信犯这种手段不能犯除外。两种不同的立法与刑法的思想即主观主义和客观主义有关。罪过分主观罪过、意外事件、不可抗力主观罪过分故意（直接故意与间接故意）与过失（出于自信过失与疏忽大意过失）直接故意：明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望结果发生的心理态度间接故意：明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种危害结果发生的心理状态出于自信过失：行为人虽已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以至发生这种结果的心理态度疏忽大意过失：应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意儿没有遇见，以至发生这种结果的心理态度。意外事件不可抗力：行为虽在客观上造成了损害结果，担不是出于故意或过失，而是由于不能抗拒的原因所引起的罪刑法定原则的基本含义是法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官随意擅断。（2）实定化，即对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的法律后果，都必须作