重思“特拉华迷思”.docVIP

重思“特拉华迷思”摘 要：在美国州际吸引公司注册的竞争中，特拉华州胜出，学界对此提出不同派别的猜想。特拉华州公司法偏向管理层而牺牲股东的利益还是偏向股东，目前尚无定论。特拉华的成功，很可能不仅仅在于其立法的先进，独特的司法体系和政治文化背景也在其中发挥了重要的作用。更重要的是超越特拉华成功的更深层次的问题：对公司注册有吸引力的公司法是否等同于有效率的公司法。 关键词：特拉华；公司注册；公司法；效率 中图分类号：DF411.91 文献标识码：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2011.01.06 特拉华是位于美国东北部的一个小州，面积1954平方英里。以面积为标准排位，特拉华仅排在罗得岛前面，是美国第二小州。特拉华州人口也不多，2007年人口总量在美国排第45位。特拉华州的产业总体上以农业为主。http://en.省略/wiki/Delaware.可就是这样一个人口不多，地理位置不算优越，地域狭小，工商业相对并不发达的小州，却在某一领域创造了公司法上的奇迹。截至本文完成时为止，有850,000家商业实体在特拉华注册，其中包括超过50%的美国上市公司以及超过63%的世界500强（fortune 500）公司。 .事实上，自20世纪20年代以来，特拉华在吸引公司注册方面，就一直在美国各州的竞争中处于领跑地位。其结果是，特拉华州财政收入的很大一部分来自公司注册费用――从1960年到1990年，特拉华州平均财政收入的15.5%来源于公司注册费[1]。这样一个先天条件绝非优越的州，为什么能够吸引如此多的大公司注册？这是特拉华现象留给世界的迷思。几十年以来，无数学者都尝试从不同角度破解特拉华迷思。 一、管理层友好型(race to the bottom)的公司法 对特拉华迷思的破解，首先来自于对这样一个事实的观察：一个非特拉华州的公司在选择是否到特拉华重新注册，一般发生在公司由封闭公司转化为上市公司而首次公开发行股票（IPO）的时点[2]。因为公司管理层对公司重新注册的地点选择起决定作用，各州之间为争夺公司注册而竞争，其实就是争取管理层的竞争，反映到公司法上，就是争相采纳允许管理层剥削股东的公司法。为了吸引管理层，人们假定公司法朝着自由化的方向发展，使得公司注册过程既简便又排除注册过程中对公司实体行为的监管。这种假定对管理层友好的公司法，被称为管理层友好型（race to the bottom）公司法[3]。 对管理层友好型公司法假定的经典阐述，出自威廉#8226;凯瑞（William L. Carry）教授[4]。根据凯瑞教授的描述，第一部现代自由主义的公司法是1896年新泽西州颁布的公司法。法官布兰代斯认为，新泽西州法吸引了诸如原来的标准石油公司以信托的形式到新泽西注册；当然，当时的标准石油公司根本不是信托，而是联合或者控股公司。因为当时各州公司法对公司的限制很多，而公司可以通过到其他州注册而避开这些限制，一些州为了赢得注册费用，开始解除对商业实体在规模和权力上的限制，竞相加入争夺注册的战争。法官布兰代斯对此评论道：竞争不是朝着勤勉的方向，而是朝着放松的方向（the race was not one of diligence but of laxity）。 其实一直到19世纪晚期，美国工业组织仍然很少使用公司这种形式，因为当时的州公司法禁止公司之间互相持股，洛克菲勒就用信托这种形式，把不同的石油公司组装到一个标准石油信托加以统一控制。（参见：William A Klein and John C. Coffee, Jr. Business Organization and Finance-Legal and Economics Principles［M］.10th ed. New York: Foundation Press,2007:115.）所以笔者认为，早期的州公司法在竞争范围与内容方面，与后来的竞争并不一样。不久以后，特拉华大量模仿新泽西州的立法，建立自己的公司法。新泽西州于1913年收紧了公司与信托法，特拉华则没有改变，所以特拉华在当时取得了州公司法的领先地位，且从此一直领先。到1915年，特拉华公司法已经被认为是一部现代“自由主义”的公司法[4］664-665。 为了与特拉华竞争，并挽留本州的公司，防止其到特拉华注册，其他州争相模仿特拉华的立法模式，沿着类似的方向修改各自的州法。只有两三个州抵制这种潮流。在这种潮流下形成的公司法立法，在今天被称为“赋权型”法，使得管理层有权在最低干预的条件下从事经营活动。但是，这种赋权型公司法同时稀释了股东制衡管理层的权利。特拉华法的一些“自由”，在实质上表现为管理层权力的增加；相应地，股东的权利被削弱甚至