总论第2讲.pptVIP

通过提问的方式复习上节课内容： （1）什么是刑法？ （2）刑法的功能是什么？ （3）刑法解释的意义是什么？ （4）举例说明什么是扩大解释、 限制解释？ 第二讲 刑法的基本原则 第一节 刑法的基本原则概述 一.概念:刑法的基本原则，是指贯穿全部刑法规范、对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义，并体现我国刑事法制基本精神的准则。 二.特征: （1）刑法的基本原则必须贯穿全部刑法规范，对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义。 新刑法规定了三个基本原则: 第3条规定的罪刑法定原则 第4条规定的刑法面前人人平等原则 第5条规定的罪刑相适应原则 三.意义 1．刑事立法 必须遵循刑法基本原则不得违背 2．刑事司法 大力贯彻基本原则，强化法治意识和司法公正观念，反对特权思想和徇私舞弊。 第二节 罪刑法定原则 第三条 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 一、罪刑法定原则的含义和历史发展 国 外 　　3.提出:　1628年英国会向国王提出并迫使国王接受的《权利请愿书》中规定，“国王非依法律的判决，不得逮捕、审讯任何自由民，不得作出没收的判决。” 4.确立 1679年英国的《人身保护法》和1689年的《权利法案》中正式确立了议会主权、依法治国、保障人权的原则。 5.经典表述: 　　　1789年法国通过的《人权宣言》对罪刑法定原则作了经典表述。第5条规定，法律仅有权禁止有害于社会的行为。凡未经法律禁止的行为即不得受到妨碍，而且任何人都不得被迫从事法律所未规定的行为。第8条规定，法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，而且除非根据在犯法前已经制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得处罚任何人。 中国 　1.中国古代没有罪刑法定原则的存在。 2.清末修律时，该原则被引进到中国。《钦定宪法大纲》和《大清新刑律草案》中均有规定 3.民国期间的几部刑法也都规定了该原则。现行台湾刑法、澳门刑法也都对其作了规定。 4.1979年刑法中没有规定罪刑法定原则，新刑法第三条对该原则做了明确规定。 二、罪刑法定原则的理论基础 关于罪刑法定原则的理论基础，历来认为是三权分立的思想和心理强制的学说。 但现代多数学者认为，这两种理论只有沿革的意义。罪刑法定原则真正的理论基础，是民主主义和尊重人权的思想。 （一）三权分立原则 三权分立原则由孟德斯鸠提出。孟德斯鸠认为国家的立法、行政、司法三种权力应当由三个不同的机关行使。 当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了；因为人们将害怕这个国王或议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律。所以，国家应该从立法上规定犯罪与刑罚，排除法官的罪刑擅断，使司法官员仅仅只成为法律的代言人，使定罪量刑的裁判只能是对法律条文的准确解释。 根据三权分立理论，作为司法机关的法院只能遵守立法机关制定的成文法律的规定，只能作为“叙述法律之口”，法院和法官没有制定有关犯罪和刑罚的规范的权力；而对于立法机关，只有通过制定成文法律，才能对司法权进行制约，因此立法机关必须将犯罪与刑罚明确地规定出来，使其成为司法机关定罪量刑的依据；而如果法无明文规定，自不能有司法机关对该行为定罪量刑。三权分立理论为罪刑法定原则提供了政治制度方面的保证。 （二）心理强制学说 心理强制学说由费尔巴哈创立。费尔巴哈受康德哲学和边沁功利主义思想的影响，认为国家光靠道德教育不足以制止犯罪，因此必须建立以消除违法精神动向为目的的第二道防线，即求助于心理强制。如果使违法行为中蕴涵着某种痛苦，已具有违法精神动向的人就不得不在进行违法行为可能给其带来的苦与乐之间进行细致的比较与权衡，使其避苦求乐。 而给其产生这样的心理强制的方法，就是市民对痛苦与犯罪两者不可分割的确信，即使所有的人都相信一定的违法行为必将招致一定的刑罚制裁。法律明文规定各种犯罪应受的惩罚，使有犯罪意念的人面临着刑罚的威吓，因此刑法建立了一个罪刑价目表，使有违法精神动向的人不敢犯罪，从而达到对有犯罪意念的人的精神强制，有效的预防犯罪。 为了预防犯罪，就必须有系统地规定了犯罪与刑罚的刑法典；为了消除违法精神动向，罪刑法定原则也就必须确立。 学者认为，心理强制学说从刑罚对一般人的威吓功能的角度即从刑罚的一般预防的角度论述了罪刑法定原则的实际效用。 （三）尊重人权的思想 尊重人权的思想发源于1215年英国《自由大宪章》第39条的规定，后来又由启蒙思想家发扬光大。这