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本案股权转让的尽职调查描述与分析 第一部分 股权转让协议签订的意向阶段 调查概要 一、 主体问题 A：经简单工商尽职调查显示： 徐**(******205170441，上海市**区****1458号)和张*(*******105206，江苏省丰县*******家200号)为上海工商行政管理局长宁分局备案的股东记录中的合法股东； 处理：务必见到本人，核实其同意作为登记股东的事实，以确保其为有效股权持有人，而不是被冒名或被盗用的名义持股者。 B：股东变更历史显示： 上海****餐饮有限公司的原始创立登记股东为菜**（身份证号：**** 11613，上海市黄浦***118号515室），出资51万，占总注册资本比例：51%；卢***（身份证号：***** 14708023631）出资49万，占总注册资本比例：49%。2008年12月2日公司同意股东菜**把其持有的公司51%的股份以51万元RMB的价格出让给了张(，双方当日签有有效股权转让协议；2008年12月2日公司同意卢*把其持有的公司49%的股权以49万元RMB的价格转让给徐**，双方签有合法有效的股权转让协议。 处理：通过对方的权利瑕疵担保怎人条款解决。 C：查明的股东出资情况： 根据现在的材料，公司原始股东菜**的出资51万人民币和股东卢*的出资49万人民币均已实缴出资到位，（注：均为货币出资）；上海公信中南会计师事务所有限公司出具了验资报告；考虑到中国公司法对于虚假出资或抽逃出资的限制没有有效的法律措施，应当在受让控股股东股权时有所防范： 处理：要求出让方出具书面承诺其不存在出资不实或抽回出资的情形，否则在本协议项下股权转让完成的任何时候，因该事由引起的出资补足责任及其他任何责任均有转让方承担。（注：独立文件或放在股权转让协议的承诺条款里面）； 1、 登记股东是否为完全民事行为能力人； 2、 《拟转让股权协议》需同登记股东签订，但由于受让方已经知道登记股东（徐**、张*）系名义股东，实际出资人为隐名股东，且已于隐名股东实际接触，受让方已不是法律上的善意受让人，单同登记股东签订协议风险较大；同时，2008年12月2日的那次公司整体股权转让也没有征得隐名股东同意的书面文件，里面存在隐潜在法律风险。 处理：股权转让协议的附件中应当包含：名义股东经隐名股东同意转让的书面协议或承诺。 二、 关于股权转让的限制问题 A：章程限制： 经查：上海****餐饮有限公司的公司章程在股权转让的限制方面没有作出与现行有效法律不一致的地方，亦不存在关于对禁止或比法律规定更为严格的向股东以外的人转让股权的章程规定。因此，股权转让协议除双方意思表示一致外没有其他限制。 B：股权本身受限问题： 1、 经查该公司的所有工商登记股权均没有办理过工商股权质押登记；尽管故此，还是有必要在股权转让协议中加入权利瑕疵担保条款。 2、 考虑到登记股东很可能是已婚，中国法律对婚姻关系存续期间所得财产及收益，归夫妻共同所有，在此期间非因夫或妻日常生活需要（股权转让属于此类）对夫妻共同财产作出重要的决定，即没有经过夫妻另一方同意的部分共有人的处分一般被人定为无效，为防止此法律风险，尤其是本案中存在隐名股东和登记股东的复杂身份，且登记股东很可能对由自己一直承担的风险和获得的收益心存不满，故此，应当防范此可能存在的法律风险。 处理：转让方出具转让方配偶同意转让的书面证明； 股权转让协议内容设计 标的 1、 所有权： 须写明转让的股权属转让方享有完全所有权，不存在任何权利瑕疵，包括但不限于已合法排除其他股东的优先购买权，并经共有人同意，且本股权上没有设定质押。否则，转让人在与其承诺相反事实出现之日起三日内承担返还股权转让价款及赔偿受让人相关损失的责任。 2、 交付时间和风险转移 转让方交付了股权凭证（如有）即出资证明书就完成了股权的交付，公司的经营风险就已经归属于受让方；但交付不意味着受让人股东资格的取得，股东资格的取得以工商登记备案为准 处理：可以约定，公司召开股东会并作出同意转让的决议、签订股权转让协议后，转让方应及时交付出资凭证（如没有，可以公司盖章名义声明该股东取得的公司签发的股权证明已作废，自该声明作出之日视为公司已收回其股权凭证，双方已完成了股权所有权转移交付）交付当日支付第一笔价款；修改了公司章程、收缴了原公司法人印鉴、并在30内完成向登记机关申请变更手续之日，受让方支付第二笔价款；变更手续完成，公司向受让人签发股东出资证明书之日，受让人支付剩余款项。 3、 履行地 涉及到管辖，可以选择受让方关系比较熟悉的地点； 违约责任： 受让方不按协议付款应当承担 违约金责任； 转让方具有迟延交付出资证明书、不及时召开股东会、怠于修改公司章程、办理股东变更登记等违约