私募基金的三种形式.docxVIP

关于私募基金的三种组织形式( 一) 公司制基金?公司制基金的结构公司制基金依据《公司法》成立，投资者作为股东参与投资，依法享有股东权利，并以其出资额为限对基金债务承担有限责任，通常由董事会选择并监督基金管理公司，由基金管理公司负责基金的投资管理。2、公司制基金的特点( 1) 投资人仅在出资范围内承担责任根据《公司法》第3条的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任; 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。对于投资者而言，公司制基金是一个防范法律风险与责任的有效组织形式。( 2) 注册资本金制度使基金比较稳定，但可能产生资金利用效率的问题，公司制基金有明确的出资金额、出资期限的要求，根据《公司法》第26条的规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。( 3) 具有法定的内部治理结构，但管理人的决策权限容易受到限制根据《公司法》的规定，通常情况下，公司的组织机构包括股东会、董事会、监事会和管理层，股东会是公司的最高权力机构，董事会是公司的执行机构，监事会是公司的监督机构，管理层主要负责公司的日常经营活动，执行董事会的决策，各机构应依照《公司法》的规定行使各自的职权。由于具有法定的内部治理结构，对投资者保障比较完善，因而易于被各类机构投资者接受。对于管理公司而言，由于公司制基金的投资者可以通过股东会、董事会行使法定的职权，参与特定事项的投票表决，使得大股东可能干涉经营决策，导致决策效率低下。公司制基金虽然可以通过分级授权部分解决问题，例如，将部分投资决策授权管理层或外部管理公司行使，但始终存在股东会和董事会对公司的控制问题。实务中，公司制基金的管理人的投资决策权限也通常受到大股东的制约。( 4) 投资回收方式受限，清算程序较为复杂。公司制基金的股东如需要退出，可以通过减资或者股权转让的方式退出，但公司减资需要根据法定程序进行，需要花费较长时间。相比之下，通过转让其所持有的公司股权给其他股东或者第三方更为可行。此外，公司股东不得抽逃出资，否则面临着补缴责任甚至行政、刑事责任。公司制基金的清算需要遵守《公司法》的相关规定，根据特定的解散事由成立清算组，制定清算方案并通知债权人、刊登公告，经债权人申报债权等流程后，对剩余财产按照法定的程序进行分配。公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，申请注销登记，并公告公司终止。( 二) 有限合伙制基金有限合伙制基金的结构有限合伙制基金依据《合伙企业法》成立，由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任，行使基金的投资决策权，可以由专业的基金管理人担任; 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业承担责任，但不参与基金的日常经营管理，不具有公司制基金的股东所享有的一些决策权。2、有限合伙制基金的特点( 1) 实行承诺认缴资本制有利于提高资金的使用效率，但可能产生 LP 违约的问题根据《合伙企业法》第2条规定，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，又根据《合伙企业法》第17条规定，合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。可见，对于有限合伙制基金，合伙人可以承诺制认缴资本，并可以分期缴付，具体出资期限根据合伙协议的约定及项目特点确定。对于 LP 而言，合伙制基金可以依照投资项目计划分批注资，从而大大提高了资金的利用率。但由于合伙制基金在很大程度上是靠事前协议约束，承诺认缴资本制虽然便捷，但在后期存在LP 违约不兑现承诺出资，资金无法到位的风险。( 2) GP与LP关系清晰，管理运作高效根据《合伙企业法》第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。又根据《合伙企业法》第68条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。如果有限合伙人突破该“避风港” 条款，将被视为有限合伙人参与了实质性管理，从而有可能对合伙债务承担无限连带责任。在有限合伙制基金中，GP 担任管理人，负责管理运作基金。LP是主要投资人，不参与管理。LP和GP关系清晰、基金管理运作效率较高。从投资决策方面看，有限合伙制基金决策机制及时高效，能充分发挥GP的专业优势。 ( 3) 有效的激励机制根据《合伙企业法》第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。对于有限合伙制基金，一般在合伙协议中，会赋予 GP 较多的管理权限以及较丰厚的利润分配方案。其报酬一般可分为两个部分：一是管理费，通常占已投资金额的1%到3%；二是达到一定标准后，可以提取业绩报酬，该部分通常占有限合伙实现资本利得的 10%到 30%。