2016刑罚通论试卷.docVIP

华东理工大学 学年第 学期 研究生《 》课程考试试卷 年 月 开课学院： 任课教师： 考生姓名： 学号：_____________ 成绩： 论文题目： 请在以下指定的范围内，自拟题目撰写1500-3000字的论文： 犯罪论序说（犯罪的概念、本质、分类、体系）；刑法学派之争；犯罪构成论；排除犯罪事由；犯罪停止形态研究；共同犯罪论；罪数论。 论文要求： 1.对相关理论观点进行梳理；2.评价各种学术观点的优劣；3.尽可能的发表自己的主张；4.写作要求：逻辑严谨、表述规范、结构合理。 教师评语： 教师签字： 年 月 日 刑法学派之争及其思想 刑法学派乃是各种刑法理论的派别，产生于刑法理论的发展过程之中。刑事法治建设的一个必要前提是刑法学界有不同观点的学术争鸣，允许存在不同的学派。在世界近、现代刑法发展的历史中，存在古典刑法和实证刑法两种不同类型的刑法。古典刑法和实证刑法看似两个学派理论争论的产物，实则根源于社会发展的需要。 古典学派是资本主义上升时期反映资产阶级刑法思想和刑事政策的刑法学派，其主要特征是启蒙主义的刑法理论和立足于报应主义的刑法理论合在一起。代表人物：贝卡利亚、费尔巴哈、边沁、康德。核心观点；包括罪刑法定主义、罪刑相适应原则、刑罚人道主义、意志自由论、道义责任论、客观主义。 实证学派是资本主义向帝国主义转变时期反映资产阶级刑法思想和刑事政策的刑法学派，实证学派则主张以工具理性作为检验知识的唯一尺度，排斥各种价值观念和道德学说。代表人物；龙勃罗梭、菲利、加罗法洛、李斯特。核心观点；意思必至论、社会责任论、主观主义、目的刑主义和保安处论。 一、古典学派特征（主体性原则、理性原则） 刑事古典学派深受主体性哲学影响，突出表现“意志自由”的理论预设中。他们认为人是理性动物，具有意志自由，并以此作为刑法构建的前提。贝卡里亚认为人具有理性，具有趋利避害的本能。康德的理性人的假设来自于意志自律，即将每个有理性的存在者的意志当作普遍立法的意志。 贝卡里亚继承了社会契约的思想，以此阐发法律的起源与刑罚权的关系：在自然状态下，离群索居的人们被连续的战争状态弄得精疲力竭。人们为了自身利益订立契约(最初的法律)，将本属于自己的一部分自由让与君主，形成君主国家。康德也是社会契约论者，康德认为国家是许多人依据法律(社会契约)而组织起来的联合体。 二、实证学派特征（否定意志自由，主张行为决定论、否定自然法观念，主张实证主义） 龙勃罗梭对于刑事古典学派的意志自由论予以彻底的否定，他主张行为决定论，认为意志自由只是哲学家的虚构，在现实生活中，一个人根本没有意志自由可言，人的行为是受遗传、种族等先天因素制约的。他认为遗传是犯罪的主要原因，主张“天生犯罪人”论，创立了刑事人类学派。 在实证主义的冲击下，不能为“观察”和“试验”所证实的一切失去了存在的依据。自然法思想也因此丧失了合法性，被认为是不能为人所经验的虚构的东西，从而也否定了刑法所具有的诸如正义、自由、天赋人权、限制国家刑罚权等价值内涵。同时，人的主体性地位也受到危及。 三、古典学派理论占统治地位时期刑事政策与刑法的关系的特点1、在刑事政策与刑法的关系中，刑法占绝对优势的地位。 这个时期是刑事政策概念萌芽的时期，以费尔巴哈为代表的刑事古典学派的大师们提出了刑事政策的概念，但认为刑事政策没有自己独立的品格和地位，而是“刑法的辅助知识”，在学科体系上属于刑法学的一部分。 刑事古典学派思想指导下的刑事立法也表明了刑法的绝对主导地位。指导这一时期刑事立法的指导思想是严格规则主义指导下的绝对的罪刑法定主义，刑法力求对每一种应受刑罚惩罚的行为作出详尽的规定，对每一种犯罪都附以绝对确定的法定刑，而法官则被认为是“叙述法律之口”，没有任何自由裁量权。如此一来，刑事政策发挥作用的空间非常有限，而刑法在惩罚、控制和预防犯罪中发挥了决定性的作用。 2、刑事政策的刑法化。 针对封建制刑法干涉性、恣意性、身份性和残酷性的特点，资产阶级启蒙思想家提出了罪刑法定、罪刑相适应、刑罚平等和刑罚人道等主张。资产阶级掌握国家政权后，这些理念和思想成为资本主义国家刑事政策的基本观念，并逐渐进入刑法而成为世界通行的刑法基本原则。 法国1791年刑法典全面接受了贝卡利亚的刑法理论，对孟德斯鸠、伏尔泰和狄德罗等启蒙思想家提出的刑事政策思想予以充分的肯定，法国1789年《人权宣言》中规定了罪刑法定原则。此后，罪刑法定作为一项世界性的刑法基本原则被广泛规定在世界大多数国家的刑法中，这是刑事政策思想刑法化的典范。 3、