刘克滥总结公司股收购及转让中的法律风险.pdfVIP

刘克滥总结公司股权收购及转让中的法律风险 现代企业并购十分活跃，特别是股权收购方式，省却了投资人重 新办公司的烦劳，同时又可以合理避税，但是股权收购方式操作较为 复杂，一旦不慎，极易给投资人带来巨大的法律风险。 一、股权转让中利益相关者法律风险 此利益相关的人包括股东、债权人等 （1）中小股东权益保护中的法律风险。股权转让过程中对中小股 东权利的损害主要是大股东利用优势地位侵犯中小股东的知情权、表 决权等，使股权转让行为完全被大股东所控制。以股份回购为例，在 实践中，虽然公司质量的好坏可以通过回购价格体现出来，但是回购 通常发生在上市公司与大股东之间，属于典型的关联交易。如果交易 的资产状况存在明显的或隐藏的问题而又难以体现在交易价格中，中 小股东就有可能因股东会擅自作出决议而被侵犯利益，从而引发股东 请求人民法院撤销此决议的诉讼风险。 这是由于股权结构不合理和信息批露不规范的原因造成的，因 此，应重视股份回购的信息批露程序和股东知情权、表决权的保护。 （2）债权人权益保护中的法律风险。股份有限公司债权人实现其 债权的重要保证就是公司的资本。根据资本不变的原则，非经修改公 司章程，不得变动公司资本。但是，为减少注册资本而进行股份回购 后，就必然会降低注册资本，这不利于债权人利益的保护。 因此，一方面涉及到信息批露问题，另一方面，债权人为保护自 身的利益，可能会事先提出相应的保护措施，比如对财务业绩制定一 个明确的标准，防止公司在资金不充足或财务状况恶化时仍采取回购 行为。 二、股权瑕疵法律风险 实践中，股权瑕疵的法律风险主要表现在以下几个方面： （1）出资瑕疵股权转让中的法律风险。 第一、出资不实瑕疵股权转让中的法律风险。即非货币财产的实 际价额显著低于认缴出资额，法律规定出资不实的股东应补缴出资， 多发生于知识产权等非货币出资中。因此，对出让人出资种类的考查， 也显得十分必要，尤其是非货币出资，容易发生出资不实的情况。 第二、出资不到位（违约）瑕疵股权转让中的法律风险。即股东 出资不按时、足额缴纳，该股东除补足出资外，应对其他股东承担违 约责任。因此，对出让人缴纳出资实际情况的考察，也是十分必要的。 第三、虚假出资瑕疵股权转让中的法律风险。即股东根本未出资， 采用欺骗手段获得登记机关的信任。在发生虚假出资的情况下，该股 东不仅应补足出资，而且还要承担行政处罚的法律责任。 综上可以看出，受让人不明知出让人存在出资瑕疵，则受让股东对该 出资不承担任何责任，但公司或者其他股东请求转让人将转让股权价 款用于补足出资。否则，在明知瑕疵的情况下人受让该股权，在实践 中，一般承担出资补充赔偿责任。 第四、抽逃出资瑕疵股权转让中的法律风险。即在缴付出资后， 又以各种手段抽逃出资的行为。对于抽逃出资的股东，对其他股东的 利益可能造成损害，也应承担行政上的法律责任。对于受让股东而言， 如果出让人仍具有股东资格，股权转让的行为成立，并且不承担与抽 逃出资有关的法律责任。 （2）与第三人利益相关瑕疵股权转让中的法律风险。法律本身 是不限制以股权出质作为担保的，但如果转让设定担保的股权，对受 让人来说十分不利，因为担保权人的利益不受影响，因此，受让人对 股权担保情况的了解也是十分重要的。 （3）完整性股权瑕疵转让中的法律风险。如果事实上股权已经 不再完整，比如，表决权与利润分配权、知情权等相分离，归由不同 人享有，就容易将使股权转让存在障碍，这些权利本身就可能存在争 议，对受让人而言是一种瑕疵。 所以，关于股权瑕疵的问题，一方面要委托专业人士进行尽职调 查，另一方面可以在转让合同中要求出让方书面保证承诺：“对其出 资之股权应享有完全、排他的权利，不存在任何违法股东义务的责任， 对该股权未设置任何质押担保及其他第三者权利，该股权的转让不存 在任何法律上的瑕疵，否则将承担严重的违约责任”等等。 三、价款支付法律风险。 股权转让价款的支付应十分慎重,在此过程中，主要面临以下几 个方面的法律风险： （1）转让价格确定中的法律风险。确定股权转让价格通常有几 种做法：将股东出资时股权的价格作为转让价格；将公司净资产额作 为转让价格；将审计、评估价格作为转让价格；拍卖、变卖价作为转 让价格；国有股权转让的价格每股不得低于净资产值。实践中，可以 考虑首先采用综合评估确定股权转让的基准价格，在此基础上协商