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中国担保法 徐海燕教授 法律法规（必备）： 1.《担保法》 2.《物权法》 3.《担保法司法解释》 4.《城市房地产管理法管理法》 第一章 担保法总论 一 债与担保 1.债与担保 2.债的一般担保与特别担保 二、债权担保的性质 附随行 补充性 相对独立性 三、债权担保的分类 1.人的担保和物的担保 2.法定担保和约定担保 3.典型担保和非典型担保 四、我国民法上的担保方式 1.保证 2.抵押 3.质押 4.留置：《合同法》第264条（承揽人的留置权）、第315条（托运人）、第380条（保管人）第422条（行纪人）：《信托法》第57条（受托人的留置权）、海商法上船舶留置权（造船人和修船人） 5.定金：《担保法》解释第118条：“当事人交锋留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持” 6.优先权：船舶优先权、民用航空器优先权 7.建设工程款优先受偿权 8.典权：最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律的意见（1979年2月2日），房屋典当 9.所有权保留：《民法通则》第72条、《民通意见》第84条、《合同法》第134条（第一百三十四条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。） 五、担保法的适用范围 我国担保法适用于借贷、买卖等民事活动排除了：（1）社会活动中其他法律关系，如因国家经济管理行为所产生的纵向经济法律关系。（2）因侵权行为、不当得利之债、无因管理之债、因身份关系而产生的民事权利义务关系。 一、自然人的担保人资格问题 二、公司的担保人资格问题 公司为自身债务可以以其财产设定担保自不待言，但公司可否为他人提供担保，争议较大。问题：若提供了，该担保合同是否无效？ 三、企业法人分支机构担任担保人的问题 《担保法》第十条， 《担保法司法解释》第十七条 四、国家机关的担保人资格问题 《担保法》第八条，《担保法司法解释》第三条。 五、事业单位、社会团体的担保人资格问题 《担保法》第九条，《担保法司法解释》第十六条，《担保法司法解释》第五十三条。 第三节 担保合同 一，担保合同的定义、特征 二，担保合同的成立、生效 问题：书面形式是担保合同的成立要件，还是生效要件？ 三、担保合同的无效 1.担保人主体资格不合格。 2.当事人意思表示存在瑕疵。 3、违反法律、行政法规的强制性规定。 问题：限制流通的财产，是否可以设定抵押权？ 4.对外担保合同无效的特别规定。 《担保法司法解释》第六条 5.担保合同因主合同无效而无效。 《物权法》第172条。 四、担保合同被确认无效后的法律后果 第四节 反担保 问题：反担保人究竟为债务人本人，抑或是债务人之外的第三人？ 第五节 人的担保与物的担保并存时的责任承担 《物权法》第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第二章 担保物权 一、担保物权的概念和社会作用 （一）担保物权的意义 担保物权具有如下特征： 第一，担保物权是以担保债务的清偿和确保债权的实现为目的的物权。 第二，担保物权是在债务人或者第三人的财产上设定的权利。 第三，担保物权具有优先受偿的效力。 （二）担保物权的社会作用 1．担保物权是确保债权受偿的重要制度。 2. 担保物权为社会融资的基本手段，并由此间接促进经济繁荣。 3. 担保物权是财尽其流、物尽其用的重要制度。 二、担保物权的种类 （一）法定担保物权与意定担保物权 （二）留置性担保物权与优先清偿性担保物权 （三）动产担保物权、不动产担保物权、权利担保物权与非特定财产担保物权 （四）占有担保物权与非占有担保物权 三、担保物权的本质与特性 一）担保物权的本质 第一，担保物权是一种价值权。 第二，担保物权是一种独立类型的物权。 （二）担保物权的特性 担保物权具有以下特性： 1．从属性 2．不可分性 3．物上代位性 四、担保物权的取得及消灭 （一）担保物权的取得 1．基于法律行为而取得担保物权 2.非基于法律行为而取得担保物权 （1）因法律的规定而直接取得担保物权，如留置权等。 （2）因继承而取得担保物权，即被继承人死亡时，被继承人的债权连同担保物权一同为继承人所取得。 （3）因时效而取得担保物权，如因时效而取得动产质权。 （二）担保物权消灭的一般原因 1．担保物权因主债权的全部消灭而