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26 2 政 法论 坛 Vo.l26, No.2
2008 3 TribuneofPoliticalScienceandLaw Ma.r200 8
法 律 移 植 的 困 境*
———现代性、全球化与中国语境
马剑银
:法治、现代化与民族复兴成为了中国社会建构的理想蓝图, 通过法律移植的立法
过程也逐渐暴露出其内在的各种张力与困境, 主要体现在事实与规则、建构与自生、生活世界
与价值世界、地方主义与普适主义等范畴的紧张关系之中。 在加入了全球化这一变量之后, 这
些张力与困境表现出更为复杂的面向, 只有通过内部与外部两种不同的认同——— 伦理-政治
认同与道德-权利认同, 才有可能缓和甚至消除法律移植所带来的各种困境。
:法律移植;困境;现代性;全球化;中国语境
弃我去者, 昨日之日不可留。
乱我心者, 今日之日多烦忧。
———李白《宣州谢朓楼饯别校书叔云》
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作者简介:马剑银, 清华大学法学院法理学博士生, 中南财经政法大学法律文化研究院兼任 研究员。
* 本文成文过程 一如既往得到业师高鸿钧教授的关心、支持与精心指点, 他通读了全文并提出了宝贵的修改
意见;本文还得到华东政法大学国际法律与比较法研究中心重点课题“全球化背景下的法律移植” 批准号:07 GBZ1)
的资助, 在此一并表示感谢。
① 甚至, 清末修律之前的戊戌变法与洋务运动, 也涉及到了制度的变革, 但学界通说清末修律为中国法律现代
化之始, 本文从此通说。
② “现代化”、 “法治”与“民族复兴”, 构成了近代以降的“中国语境”, 详见马剑银:《法律移植与法律认同———
中国语境的法律现代性困境》, 清华大学硕士论文, 2005 年, 第 2 章。
第 2期 马剑银:法律移植的困境———现代性、全球化与中国语境 55
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