二十世纪的中国刑法学（下）--反思与展望.pdfVIP

【 文献号 】1-1257 页码，1/6 【 文献号 】1-1257 【原文出处】中外法学 【原刊地名】京 【原刊期号】199904 【原刊页号】1～9 【分 类 号】D414 【分 类 名】刑事法学 【复印期号】199910   【 标 题 】二十世纪的中国刑法学（下）——反思与展望 【标题注释】本文（中）作者姓名应加上“何慧新”。   【 作 者 】梁根林/何慧新 【作者简介】作者单位：北京大学法学院   【 正 文 】             三、多维研究方法的科学选择         （一）刑法学研究方法遴选的内在根据     科学研究说到底就是研究主体运用各种方法考察、认识未知对象的运动规律，并据以改造现实世 界的思维过程。研究方法是研究主体达到认识未知对象的运动规律的目的的桥梁。研究主体能否找到 认识未知对象运动规律的科学方法，能否改造现有的认识方法，发现新的认识方法，直接决定着科学 研究的成效。     科学的刑法学研究方法的遴选取决于作为认识对象的刑法现象的属性。早在本世纪40年代，蔡枢 衡先生即指出刑法具有规范性、现象性和哲学性，三者是刑法的一体三面。刑法首先具有规范性。在 国家对国民的关系上，刑法是一种权力或压力，是国民的不自由；在国家对社会的关系上，刑法是社 会组织和社会关系的保护者，也是社会活动自由的范围；在国家对被害人的关系上，刑法是国家对被 害人权利义务的肯定，也是任意复仇的否定或限制；在国家对司法官的关系上，刑法是国家拘束司法 官任意裁判的典范，是司法官的不自由；在司法官对国民的关系上，刑法是司法官的自由范围，也是 一种剥夺权利的裁判的权能。刑法规范的存在形式是概念和判断。因此，概念内涵外延的发现，概念 间关系的确定，判断的抽出，推理的形成，从而理论体系的构成，便是刑法规范性范畴的内容。刑法 同时也是历史过程的一部、社会现象的一种，这是刑法的现象性或事实性。把刑法当作历史的事实和 社会的现象看，则刑法的存在与发展都有其内在固有不变的法则。特定时空中刑法特征的把握，历史 过程中积极因素的指出，存在及发展法则的探求，都是事实性范畴的内容。刑法还是宇宙万物的一种 和万象交错中的一环。刑法是万象的原因，也是万象的结果。刑法对于一切事物，既是直接间接影响 的主体，又是直接间接受影响的对象；刑法对于某些现象保有独立性和规定性，对于另一些事物则存 在依存性和被决定性。因此，决定和被决定、独立和依存、影响和受影响等法则和归宿的阐明，便是 哲学性范畴的内容。由刑法的规范性、现象性和哲学性范畴分别产生规范的注疏阐释、现象的观察与 描述和哲学的思辩和抽象的要求，因而注释、实证和思辩的方法应当成为刑法学研究的三大基本方 法。（注：参见蔡枢衡：《刑法学》，独立出版社1947年版，第21页。）     四十年之后，储槐植教授从刑事一体化的角度指出，刑法学研究的基本思路应当是由在刑法之中 研究刑法、在刑法之外研究刑法和在刑法之上研究刑法组成的多方位立体思维。在刑法之中研究刑 法，就刑法论刑法的规范解释学，是刑法学研究的基础，也是刑法学研究的起点和归宿。在刑法之外 研究刑法，就是要研究刑法的外部关系对刑法的存在样态和运作方式的影响。在他看来，刑法不会自 我推动向前迈进。刑法运行总是受犯罪态势和行刑效果双向制约，这是刑法的发展规律。刑法研究只 有认同刑法规律才能取得重大进展。因此，刑法学研究必须对犯罪态势和行刑效果及其对刑法运行的 制约进行实证研究。在刑法之上研究刑法，就是要对刑法现象进行哲理思考和总体社会价值判断，揭 示种种刑法规律，提高刑事政策制定和刑事立法的科学预见度。（注：参见储槐植：《刑法研究的思 路》，载《中外法学》1991年第1期。 ）刑法本身充满哲学，例如对立统一、质量互变、否定之否定 等基本规律、原因与结果、根据与条件、形式与内容、自然与必然、必然与偶然、可能与现实、相对 与绝对、主体与客体、主观与客观等基本范畴都蕴涵于刑法现象之中。这就需要在刑法规范之上将刑 法现象蕴涵的哲理系统化。（注：参见储槐植：《刑法例外规律及其他》，载《中外法学》1990年第1 期。）     我们认为，蔡枢衡先生的思想与储槐植教授的思想有异曲同工之妙，在实质上都揭示了规范注 释、实证分析和哲学思辩作为刑法学三种