法理学-7法的历史发展、法与道德.ppt

谢谢！ 授课人：尤陈俊 时间：2013年7月20日 《法理学》 第十三讲 法的历史发展 法的起源 法的历史类型 法的继承和移植 法系 一、法的起源（产生） （一）关于法的起源的不同理论 中心问题： 法有无历史起点？如果有，在哪里？ 关键区分点： 法与人类社会的关系； 法与国家（阶级）的关系。 “从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系。在这个意义上，一切存在物都有它们的法。上帝有他的法；物质世界有它的法；高于人类的‘智灵们’有他们的法；兽类有他们的法；人类有他们的法。”（【法】孟德斯鸠《论法的精神》） “每一个社会都有一种客观法,正如它必须有一种语言、风俗、习惯、宗教以及一块永久或暂时能生活的土地一样，一切人类社会都势必服从社会的纪律，这种纪律构成社会的客观法，在整个社会团体之内人们势必要服从某种行为规则，这些规则的总体形成客观法。因此客观法是整个人类社会所固有的；只要人类社会存在，客观法就存在；而且同时这种客观法和社会内部所发生的分化完全没有关系。即使假定一个社会集团没有任何分化的痕迹，但是也仍会有一种客观法，因为只要有社会团体，法也就存在。社会的概念就含有法的概念；我们不可能想象有一种没有法的人类团体，因为如果对这个团体的人们不强加一种法律规则，这个团体就会因此消灭。”（【法】莱昂·狄骥《宪法论》） 焦点问题：原始社会有无法？ 不同观点： 1、原始社会有法； 2、原始社会末期才有原始法律的存在； 3、原始社会无法，法律是与国家同时产生的。 代表性看法：“法是一种社会调整手段，不是从来就有的现象，它是社会发展到一定阶段的产物。原始社会并不存在法，那时的社会调整对象是氏族习惯。”（教材，第58页。） 原始社会的生产力极端低下，人们与血缘关系为纽带结成氏族公社，实行财产公有制，人们共同劳动、共同消费，不存在阶级分化，一切由原始习惯予以调整。后来在原始社会末期，由于金属工具的使用，劳动产生了得以大为提高，从而产生了私有制，产生了剥削和阶级分化，产生了国家。阶级矛盾使得原始习惯不能满足新的社会需要，于是产生了阶级统治的法律。 法产生的标志 马克思主义法学的观点： 1、国家的产生，使正在形成的私有制获得社会普遍承认的形式，并得到国家强制力的保证，从而使法这种新的行为规则具有物质后盾。 2、出现权利与义务的划分。 3、出现专门解决纠纷的机关（即诉讼和审判的出现）。 关于原始社会的习惯与政治社会的法之区别的传统表述 1、社会基础不同。原始社会的习惯没有阶级倾向性，反映的是氏族全体成员的利益和意志；政治社会的法建立在阶级分化的基础上，反映的是占统治地位的阶级的利益和意志。 2、形成方式不同。原始社会的习惯是经自发形成的；政治社会的法是由国家认可或制定的。 3、保证实施力量不同。原始社会的习惯依靠氏族首领的威望、人们内心的信念、传统的力量、集体的凝聚力保证实施；政治社会的法是由国家强制力作为后盾的。 社会规范的不同种类 法产生的一般规律 二、法的历史类型 概念：按照法赖以产生的生产关系的类型和反映的阶级意志的不同，针对历史和现实的不同国家和地区的法所形成的一种基本分类。 法的历史类型的更替 根本原因（政治经济学原因）：社会基本矛盾运动，即生产关系与生产力、阶级基础与上层建筑的矛盾运动。 法律内部原因：社会阶级状况之下的法律内部因素调整。 三、法的继承和移植 法的历史类型理论，强调法的阶级本质差异。 问题：社会主义法能否继承旧法？ 1949年2月发布的《中共中央关于废除国民党六法全书和确定解放区司法原则的指示》，其起草者为时任中共中央法律委员会主任的王明。 周恩来即在王明起草的文件上批示：“对于旧法律条文，在新民主主义的法律精神下，还可以批判地采用和修改一些，而不是基本采用，这对今后司法工作仍然需要。此点请王明同志加以增补。”（纪坡民：《六法全书废除前后》，《南方周末》2003年3月20日。 王明原稿称：“应当把它（六法全书）看作全部不合乎广大人民利益的法律”，毛泽东则删掉了“全部”二字，将其改为“基本上”（熊先觉：《废除六法全书的缘由及影响》，《炎黄春秋》2007年第3期）。 万静波等：“被遗忘30年的法律精英”，《南方周末》2003年1月9日 。 （一）法的继承 社会主义法可以继承其他类型法的内容 1、执行社会公共职能的规范。 如交通、环保、资源、人口、水利、卫生等方面的法律。 2、基本法律术语、立法技术、立法形式。 3、反映法的一般价值的原则。 4、市场经济的一般法律规定。 法律移植：将他国的法律制度的某一部分吸收到本国法律体系之中，使之称为本国法律体系的组成部分之一的行为。 法律是否可以移植？ 《晏子春秋·内篇杂下》：“橘生淮南则为橘，生于淮北则为枳，叶徒相似，其实味不同。所以然者何？水土异也。