论雇主替代责任的适用研究.pdf

．I S《7 25S 摘要 雇主替代责任是我国民法理论研究的弱点，雇主替代责任理论中 关于雇主、雇员与雇佣关系的基本概念，雇佣关系、职务行为的判定 等问题在我国的侵权法领域及劳动法领域都颇有争议，在理论上需要 深入探讨和研究。 2009年12月26日，我国《侵权责任法》正式通过，然而其关 于雇主替代责任这一特殊侵权责任的规定仍然不尽完善，在具体适用 方面依然存在一些问题。例如《侵权责任法》34、35条是否都属于 对雇主替代责任的规定，雇主替代责任的适用前提雇佣关系如何界 定，雇佣关系与《劳动法》中常提及的劳动关系、劳务关系有何区别， 雇员的“职务行为范围判断等等。这些问题引入困扰，对司法实践 中该制度的适用极为不利，在我国司法实践中亟待阐明，也是理论研 究的任务。 基于此，本文从雇主替代责任的适用这一角度出发，依照比较研 究、规范分析、辩证分析等研究方法，着重探讨雇主替代责任的适用 主体、适用条件及适用结果。以期较为完整深入地剖析雇主替代责任 制度，使雇主替代责任在实践中的适用得以明晰。 全文主要分为四个部分，第一部分是对雇主替代责任的界定，以 明确雇主替代责任的内涵及外延：其是以雇佣关系为前提的，雇主对 雇员的侵权行为所承担的一种替代责任。第二部分探讨了雇主替代责 任的适用主体。本文从责任主体及行为主体两方面出发，通过对“雇 -≯”‘一jl 主”、“雇员的界定，理清相应理论的混乱。指出过去理论界将“雇 主局限于个人的狭隘性，对《侵权责任法》中提出的作为雇主的“用 人单位”进行了界定，并论证了雇员不应包括一些具有特殊身份的高 级管理人员。第三部分重点分析了雇主替代责任的适用条件，即雇主 与雇员间存在雇佣关系以及发生雇员职务侵权行为。此部分界定了理 论上长期争论的两个概念——雇佣关系和职务行为。关于雇佣关系的 界定，本文辨析了其与几个较为近似概念的区别，特别是理论上长期 相互混用的“劳动关系。通过比较论证，本文指出，雇佣关系和劳 动关系是以不同的标准去认定劳动力提供者与劳动力使用者之间的 关系，从而呈现出各自特征上的不同。两者的外延确实有大小之分， 但由于内在的相似性，在一定程度上，可以认为雇佣关系包含着劳动 关系。对“职务行为”则是采纳了客观说，结合具体判断标准进行界 定。第四部分探讨了雇主替代责任的适用结果，从外部责任和内部责 任承担两方面分析，并论证了设立雇主追偿权的合理性。 通过上述充分论述，本文旨在理论深入分析的基础上，结合我国 《侵权责任法》的相关规定，明晰我国司法实践中关于雇主替代责任 的具体适用，使得雇主替代责任侵权案件的审判有理可寻，有据可依。 关键词雇主替代责任，替代责任，雇佣关系，职务行为 舢Y舢1肭8㈣2肿W1 删0肌7舢3 ABSTRACT vicarious istheweaknessofcivillaw in Employer liability theory China．Thebasic about andthe concepts employers，employees are controversialinareasofthetortlaw employmentrelationship always andlabor dothe of and law,SO judgeemploymentre