诚实信用原则及其对公证之影响研究.pdf

诚实信用原则及其对公证之影响 关风友 在从事公证活动的过程中，需要理解、把握和运用法律规范。一 般情况下，对具有确定的权利义务内容的法律规范容易理解、把握和 适用，而对于诚实信用这样的法律原则，却缺乏研究。之所以称为原 则，说明它不是可有可无。作为我国民法的基本原则，作为合同的 “帝王条款”，公证活动必须遵守。那么，对诚实信用原则的形成与发 展、它的本质和功能以及对公证活动的影响有必要进行了解和分析。 一、诚实倍用原则的形成与发展 1．从道德规范到法律规范 “诚实”，《现代汉语词典》的解释为“言行跟内心思想一致；不虚 假”。o“信用”，《现代汉语词典》的一解为：能够履行跟人约定的事 情而取得的信任。o所谓诚实信用是市场经济活动中形成的道德规 则。它要求人们在市场活动中讲究信用，恪守诺言，“童叟无欺”，在 不损害他人利益和社会利益的前提下，追求自己的利益。诚实信用 原则为一切市场经济参加者树立了一个诚实商人的道德标准，客观 上反映了市场经济的内在需要。在历史上，诚实信用这一道德规则 ①‘现代汉语词典》，商务印书馆出簸t983年版，第137页。 ②《现代汉语词典》，商务印书馆出版1983年版，第1286页。 160‘ 诚实信用原则及其对公证之影响 曾长期以商业习惯的形式存在，作为成文法规范的补充而对合同关 系起着某种调整作用。①到了19世纪末，随着资本主义经济的发 展，毫无限制的契约自由和自由放任主义造成种种弊端，以致各种社 会矛盾空前激化，经济危机频繁和深重，社会经济生活动荡不堪。为 了协调、缓和各种社会矛盾和冲突，立法者开始注重道德规范的调整 作用，将诚实信用等道德规范引入法律规范，成为近代民法的重要原 则。◎ 2．从任意性法律规范到强制性法律规范 法律之吸收道德观念，始于罗马法。在罗马法上，诚实信用观念 体现在一般恶意抗辩诉权中。学者认为，诚实信用原则与一般恶意 抗辩同出一源，具有同一意义。法国民法的制定，正值自由资本主义 时期，资本主义生产关系的发展，要求不受任何约束地、毫无限制地 榨取剩余价值。所谓自由放任主义政策正是这一要求的体现。因 此，《法国民法典》未采用罗马法～般恶意抗辩诉权，仅在第三编契约 或约定之债的一般规定第1134条规定，“契约应以善意履行之”。③ 此所谓“善意”，即诚实信用。但在自由放任主义思想支配下，该条文 只是当事人意思自治的补充，在法律实践上难有实际意义。1863年 的《撒克逊民法典》第858条规定，契约之履行，除依特约、法规外，应 遵守诚实信用，依诚实人之所应为者为之。但依该法，当事人可依约 定排除诚实信用原则之适用。可见，仍未越出契约自由的范围。 到19世纪后期，由于社会经济生活之剧变，促成法律思想的变 化，即从所谓个人本位的法律思想，转变为社会本位的法律思想。所 谓社会本位的法律思想，在于谋求协调资产阶级内部大垄断集团与 中小资本家之间的利害冲突，调和资本家与劳动者之间的利害冲突， ①王家福、粱慧星主编：‘中国民法学——民法债权》，法律出版社1991年版，第390 负。 @架慧星：诚实信用原则与漏洞补充)，见民商法论丛)第2卷．法律出版社1994 年版．第6l页。 ③罗结珍泽：法国民法典》，中国法制出版牡1999年版，第287页。 ’161 “叁垂量墅叠堡垦：：垦堕堕过金堡墨苤 调节被经济危机和社会动乱搞得混乱不堪的经济关系。为此，立法 者不得不更加注重道德规范的调节功能。罗马法和法国民法典关于 一般恶意抗辩的零星补充性规定，已经不能满足需要。为此，《德国 民法典》明文规定诚实信用原则为履行债的基本原则。第242条规 定：债务人有义务依诚实和信用，并照顾交易习惯，履行给付。∞《瑞 士民法典》进一步将诚实信用原则的适用范围扩大到一切权利的行 使和一切义务的履行，其第2条规定：任何人都必须以诚实、信用的 方式行使其权利和履行其义务。@日本于战后修订民法典，在总则 部分明确规定诚实信用原则为民法之基本原则：“行使权利及履行义 务，应恪守信义，诚实实行”。@ 诚实信用原则的适用范围逐步扩大，不仅适用于契约的订立、履 行和勰释，而且最终扩及于