迈向闭锁性公司之路——美国、日本及我国台湾地区股东协议比较分析研究.pdf

迈向黼陛公司之路纛 迈向闭锁性公司之路 ——美国、日本及我国台湾地区股东协议比较分析 王志诚。著滕晓春译” 一、导言 公司股份属于股东的私有财产，[1]这一特性使得它可以自由转让。数十甚至成 百上千的股东作为发行股份的所有者，通常是将其股份作为私有财产，通过买卖双 方面对面直接交易的方式，或者是在证券交易市场进行股份转让。但是，作为世界 上最普遍的商业实体形式，闭锁性公司通常只拥有数目极小的股东，并且没有股份 自由交易市场。也就是说，在闭锁性公司中，存在着种种对股东向公司以外人士转 让股份的限制。 我国台湾地区“公司法”第163条规定了股份的自由转让，[2]并由“最高法 院”确立为强制标准，[3]其原因就是股东作为股份的所有者，对股份进行自由处置 是其一项基本的权利。然而，2002年2月6 El颁布的商业并购法却规定，股东可以 通过表决协议或其他协议的方式来达到其共同的表决目的，[4]并可以对股权转让进 行合理的限制。[5] 与此相对应，2005年6月29日颁布的日本新公司法允许股东限制股份的转让以 *台湾中正大学法律系副教授，法学博士。 **中国政法大学民商经济法学院2005级博士研究生。 Tennessee Act [1]SeeJamesS．Covington，Jr．，ne andClose Corporation Corporationsfor TENN．L stocks Pmfit，43 are REV．184，185(1976)(declaringpersonalproperty)． [2]详见2006年我国台湾地区“公司法”第163条(原文：公司股份之转让，不得以章程禁止或 限制之。) (3)详见中国台湾地区“最高法院”民事决议(1992)，N01838。 [4]详见我国台湾地区2002年“商业并购法”第10条第1款。 [5]同上，第11条第1款。 Z国际视野下公司法改革 建立闭锁性公司。公司发行的全部股份要想对外转让，必须首先取得公司的同 意。(6]另外，在经过有表决权的全体股东1／2以上参加，并获得参加会议的股东 2／3以上多数同意时，公司可以作出修改公司章程的决议，对股份的转让予以限 制。[7]这种限制是一种被认可的限制，它阻绝了闭锁性公司中未经其他股东或董事 会同意的股份转让。 美国《法定闭锁性公司示范法补充规定》第3节规定，任何一个依照普通商事 公司法组建并拥有50名以下股东的公司，都可以通过在公司章程中加进一条“公司 是法定闭锁性公司”的规定而成为法定闭锁性公司。[8]不过，修订后的美国标准商 事公司法和法定闭锁性公司示范法补充规定所持的态度明显是允许对股份转让进行 合理限制，但前提是这种限制被明确记载在股票上。(9]这一限制也可以详尽地规定 在公司章程或基于股东书面协议而产生的附则中。闭锁性公司中这种未经其他股东 同意不得进行股份转让的限制得到了一些州的认可，这些州已经通过一系列的条款 认可了这种股东特别协议的效力。 这些法规的理论基础是，公司所有者可以控制其对公司的所有权和经营权，阻 止公司外部人士介入公司经营。[10]当股东受到转让股份的实质限制时，该公司就是 完全闭锁化的。在闭锁性公司中，股东很难判断其持有股份的市场价值，更难于在 公司外部找到一个愿意购买其在公司中只占少数的股份的买家，而不论这种对股份 转让的限制是规定在公司章程还是股东书面协议中。 比较日本、美国、我国台湾地区公司法所采取的公司闭锁化的方法，一个值得 关注的重要问题是，公司闭锁化的倾