对赌协议首例司法判决.pdfVIP

甘肃省高级人民法院 民事判决书 （2011 ）甘民二终字第96 号 上诉人（原审原告）：苏州工业园区海富投资有限公司。 法定代表人：张亦斌，该公司董事长。 委托代理人：计静怡，北京市法大律师事务所律师。 委托代理人：涂海涛，北京市法大律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：甘肃世恒有色资源再利用有限公司。 法定代表人：陆波，该公司总经理。 委托代理人：孙赓，甘肃德合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：香港迪亚有限公司（WISDOMASIALIMITED ）。 法定代表人：陆波，该公司总经理。 委托代理人：孙赓，甘肃德合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陆波，女，汉族。 委托代理人：孙赓，甘肃德合律师事务所律师。 上诉人苏州工业园区海富投资有限公司（以下简称海富公司）为与被上诉人 甘肃世恒有色资源再利用有限公司（以下简称世恒公司）、香港迪亚有限公司（以 下简称迪亚公司）、陆波公司增资纠纷一案，不服兰州市中级人民法院（2010 ） 兰法民三初字第71 号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭 公开开庭进行了审理，海富公司委托代理人计静怡、涂海涛，世恒公司、迪亚公 司及陆波委托代理人孙赓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2007 年11 月1 日前，甘肃众星锌业有限公司（以下 简称众星公司）作为甲方、海富公司作为乙方、迪亚公司作为丙方、陆波作为丁 方，共同签订一份《甘肃众星锌业有限公司增资协议书》（以下简称《增资协议 书》），其中约定：甲方注册资本为384 万美元，丙方占投资的100%，各方同 意乙方以现金 2000 万元人民币对甲方进行增资，占甲方增资后总注册资本的 3.85%，丙方占96.15% 。依据本协议内容，丙方与乙方签订合营企业合同及修订 公司章程，并于合营企业合同及修订后的章程批准之日起 10 日内一次性将认缴 的增资款汇入甲方指定的账户。合营企业合同及修订后的章程，在报经政府主管 部门批准后生效。乙方在履行出资义务时，丁方承诺于2007 年 12 月31 日之前 将四川省峨边县五渡牛岗铅锌矿过户至甲方名下。本次募集的资金主要用于以下 项目：1、收购甘肃省境内的一个年产能大于1.5 万吨的锌冶炼厂；2 、开发四川 省峨边县牛岗矿山；3、投入500 万元用于循环冶炼技术研究。第七条特别约定 第一项：本协议签订后，甲方应尽快成立“公司改制上市工作小组”，着手筹备安 排公司改制上市的前期准备工作，工作小组成员由股东代表和主要经营管理人员 组成。本协议各方应在条件具备时将公司改组成规范的股份有限公司，并争取在 境内证券交易所发行上市。第二项业绩目标约定：甲方2008 年净利润不低于3000 万元人民币。如果甲方2008 年实际净利润完不成3000 万元，乙方有权要求甲方 予以补偿，如果甲方未能履行补偿义务，乙方有权要求丙方履行补偿义务。补偿 金额= （1-2008 年实际净利润／3000 万元）×本次投资金额。第四项股权回购约 定：如果至2010 年 10 月20 日，由于甲方的原因造成无法完成上市，则乙方有 权在任一时刻要求丙方回购届时乙方持有之甲方的全部股权，丙方应自收到乙方 书面通知之日起180 日内按以下约定回购金额向乙方一次性支付全部价款。若自 2008 年 1 月 1 日起，甲方的净资产年化收益率超过10%，则丙方回购金额为乙 方所持甲方股份对应的所有者权益账面价值；若自2008 年 1 月1 日起，甲方的 净资产年化收益率低于 10%，则丙方回购金额为 （乙方的原始投资金额-补偿金 额）× （1+10%×投资天数／360 ）。此外，还规定了信息披露约定、违约责任等， 还约定该协议自各方授权代表签字并加盖公章，与协议文首注明之签署日期生 效。协议未作规定或约定不详之事宜，应参照经修改后的甲方章程及股东间的投 资合同 （若有）办理。 2007 年11 月1 日，海富公司作为甲方、迪亚公司作为乙方签订《中外合资 经营甘肃众星锌业有限公司合同》（以下简称《合资经营合同》），有关约定为： 众星公司增资扩股将注册资本增加至 399.38 万美元，甲方决定受让部分股权， 将众星公司由外资企业变更为中外合资经营