新股发行案例研究之债转股关注与与操作要点.docVIP

2011年11月23日国家工商总局颁布的《公司债权转股权登记管理办法》让一直以来在实务操作中常见的债转股现象得以正名，由地方性试点推广拓展到全国。所谓债转股其实就是变相的债权出资，一方面化解了企业的债务危机，另一方面保障了债权人的收益，从这个层面来说对债的双方都是有利的。然而从技术层面来说，债转股是一种非货币性增资行为，在实务操作中，监管部门亦关注操作的合法、合规性。本团队人员亦以《公司债权转股权登记管理办法》为视角为各位读者梳理了上市企业历史上有关债转股之情形的操作要点，以供诸位参考。? 一、《公司债权转股权登记管理办法》（以下简称为“办法”）之解读? （一）办法第三条对债权转股权登记的适用范围进行了规定：（1）公司经营中债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权，债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；（2）人民法院生效裁判确认的债权转为公司股权；（3）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议的债权转为公司股权。? （二）办法第六条、第七条、第八条的规定则要求债转股需履行标准的非货币性出资的程序：评估、验资等公司法规定的必要的法律程序以及“债权转股权作价出资金额与其他非货币财产作价出资金额之和，不得高于公司注册资本的百分之七十”等相关条款与公司法进行了很好的衔接。? 二、债转股案例之解读? （一）博腾股份（300363）补充法律意见书一：《反馈意见》第1个问题：博腾精细有限2007年债权转股权的价格及定价依据、所履行的法律程序；博腾精细有限债转股债权的形成过程及其真实性、合法性，债权的主要内容、具体金额、发行人使用情况。? 1、博腾精细有限2007年债转股所履行的法律程序? 2006年12月31日，博腾精细有限召开股东会，全体股东一致同意将博腾精细有限的注册资本和实收资本由1,000万元增至7,000万元，增加的6,000万元全部由博腾科技的债权转为股权出资。? 2006年12月31日，居年丰、张和兵、高永锡、博腾精细有限、博腾实业和博腾科技签订了《增资协议》，约定由博腾科技以截至2006年12月31日对发行人的债权增加发行人的注册资本，增资金额为6000万元。? 2006年12月31日，重庆天健会计师事务所有限责任公司出具了编号为重天健验[2006]46号的《验资报告》，该报告中载明：截至2006年12月31日止，博腾精细有限已将博腾科技的债权人民币6,000万元转增注册资本，变更后的注册资本为人民币7,000万元。? 2007年3月16日，重庆市工商行政管理局长寿分局作出了《准予变更登记通知书》（渝长工商企准字（2007）第00136号），并向发行人换发了《企业法人营业执照》，对本次增资进行变更登记。? 2、价格及定价依据? 在债权转股权时，博腾精细有限处于投入运营初期，未发生大额盈亏，故本次债权转股权的价格为每1元债权折为1元出资，以债权本金的账面价值作为定价依据。? （二）博腾精细有限债转股债权的形成过程及其真实性、合法性，债权的主要内容、具体金额、发行人使用情况? 根据发行人的其他应付款明细、各方签订的《增资协议》以及发行人出具的声明并经发行人律师核查发行人的工商登记资料，截至发行人本次债转股前，在博腾精细有限的其他应付款科目项下，博腾科技共向博腾精细有限提供了总计6,155万元的现金借款，博腾科技以其中6,000万元作为本次增资。? 根据发行人出具的说明、天健正信会计师事务所重庆分所出具的《关于重庆博腾精细化工有限公司债转股情况的说明》并经发行人律师核查博腾科技向博腾精细有限借款的银行往来凭证和发行人的其他应付款明细等资料，发行人详细说明了上述债权形成的过程和具体金额。? 根据发行人的声明并经发行人律师核查，博腾科技未就上述借款收取利息或其他资金占用费用，博腾精细有限使用上述借款支付长寿生产基地土地、工程、设备等款项。? 综上发行人律师认为：博腾科技向博腾精细有限借款的行为虽不符合《贷款通则》的规定，但根据《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》的规定，博腾科技用以债转股的6,000万元债权仍具备法律效力，该6,000万债权是真实、有效的。博腾精细有限2007年的债转股履行了必要的法律程序、符合法律规定，博腾精细有限2007年的债转股不存在纠纷或潜在纠纷，也不存在出资不实的情形。? （二）鸿特精密(300176)补充法律意见书(一)：五、《反馈意见》第5题2004年10月22日，肇庆鸿特增资到港币4,000万元时，万和集团共认缴出资1,100万元，其中以对公司的借款人民币1,064万元，折港币1,000万元作为出资。南方电缆共认缴出资港币137.5万元,以对公司的借款人民币146.3万元,