案例分析之特殊出资方式.docVIP

第二章特殊出资方式 《公司法》以及《公司注册资本登记管理条例》等法规规定了股东出资资产的范围和禁止出资的资产范围，但是对一些模糊区域并没有明确的界定。 该类问题的研究在实务中具有实践意义，如债权转股权、资本公积定向转增等。 如果存在法律所禁止的出资方式该如何处理呢？ 债券转股权 重要提示 债券转股权在历史上国有资产资产管理公司处理银行坏账时非常流行，且有些案例保留至今，该类问题在IPO审核时一般没有异议。 对于普通企业的债券转股权问题虽然至今没有明确的国家级法律予以规范，但是该问题审核人员可能会适当关注但却从未成为ＩＰＯ审核的重大障碍。 一些在债券转股权问题上的解释思路： 详细介绍债券形成的过程。 债权转股已经通过有关决策程序并且经过其他股东确认。 解释债券转股权股价格的公允性，一般情况下根据公司每股净资产进行折股，但这样很有可能会存在债务重组收益。 股东出具承诺，愿意就该问题承担责任。 案例情况 鸿特精密（３００１７６）、新北洋（００２３７６）、山东如意（００２１９３）独一味（００２２１９）、安纳达（００２１３６） 案例评析 上述几个案例具有普遍性，不仅涉及国有资产管理公司中国有资产的债转股也涉及民营企业中股东债转股。由于前一种债转股往往还夹杂着复杂的历史原因，因此，民营企业债转股问题的处理更具有参考性。需要注意的一点是，债转股最普遍的国有资产管理公司的债转股需要经原国家经贸委的批复。 债转股《公司法》没有限制，但是工商总局也没有出具任何明确的规则，倒是各地工商局出具了普遍性的操作准则。因此，在实务中遇到该问题，首先想到的就是去当地工商局问题问问有没有此类文件，因为该地方政策并没有违背上位法，因而是有法律效力的不能算作是“土政策”。 参考法规 关于印发《企业公司制改制有关国有资本管理与财务处理的暂行规定》的通知[财企（2002）第313号] 第十六条企业实行公司制改建时，经批准或者与债权人协商，可以实施债券转危股权 经国家批准的各金融资产管理公司持有的债权，可以实行债券转股权，原企业相应的债务转危金融资产管理公司的股权，企业响应增加实收资本或者资本公积； 经银行以外的其他债权人协商同意，可以按照有关协议和公司章程将其债券转为股权，企业相应增加实收资本或者资本供给。 改建企业经过充分协商，债权人同意给予全部豁免或者部分豁免的债务，应当转做资本公积。 最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》[法释（2003）第一号] 第十四条债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷案中，应当确认债权转股权协议有效。政策性债权转股权按照国务院有关部门的规定处理。 第十五条债务人以隐瞒企业资产或者虚列企业资产为手段，骗取债务人与其签订债权转股权协议，债权人在法定期间内行驶撤销权的，人民法院应当予以支持。债权转股权协议被撤销后，债权人有权要求债务人清偿债务。 第十六条部分债权人进行债权转股权的行为，不影响其他债权人向债务人主张债权。  股权出资 重要提示 与债权转股权一样，股权出资问题在工商总局明确规则出台以前也有很多成功的案例，主要依据同样是各地方主管部门的一些法规。 《股权出资登记管理办法》出台之后，对于股权出资问题已经没有了政策障碍，可以放心根据规定执行了。 从某种意义上来讲，股权也是非货币资产的一种，但是由于其特殊性，在具体操作中还是有很多不同的地方。 案例 爱尔眼科（300015）、美邦服饰（002269） 案例评析 股权作为一种重要的资产，现在明确可以作为资产出资设立公司不得不说是一种进步。《股权出资登记管理办法》出台之后，对于股权出资问题已经没有了政策障碍，可以放心根据规定执行了。 从某种意义上来讲，股权也是非货币性资产的一种，但是由于其特殊性，在具体操作中还是有很多不同的地方。对于爱尔眼科频繁利用股权进行出资的情形，从审核过程中审核人员的反馈意见中可以看出对其的重点关注，由于该事项在报告期外切比较久远，在中介机构解释之后还是得到了认可。 尽管工商总局已经明确规定了股权出资的有关措施，但是在实务中采取该种出资方式的企业并不多，究其原因主要有以下几个方面： 工商局不能与时俱进，对于股权出资会有比较大的抵触情绪，从而导致审批效率较低； 股权作为重要资产的观念并没有深入人心，抱着宁可少一事也不多一事的心态放弃了这种“有些风险”的出资方式； 《股权出资登记管理办法》尽管就有关问题作了明确规定，但是在很多细节上，其可操作性还是不强，导致有些企业不知怎样处理。 由于股权出资不涉及新资产的注入，比较适合公司间的资产重组。股权出资登记程序比较复杂，股权出资人涉及股权公司和被投资公司，当两公司不是由同一公司登记机关时，主要依据验资报告。  参考法规 第一条 为规范