建设工程合同风险防范讲稿——以安庆电厂二期项目为例-20130926.docxVIP

合同签订及执行的风险分析与防范——以安庆电厂二期项目为例第一部分 序言。各位同仁：大家好。我是来自北京市中咨律师事务所的律师贾平，现在是华北院的常年法律顾问。今天来安庆二期项目现场与大家探讨工程项目的风险管理问题，希望通过此次交流，相互学习，共同进步，同时提高安庆二期项目的管理质量，降低风险，为华北院创造更好的效益。我们作为总包方在与业主方招投标或者谈判签署合同时，争取对华北院利益给予最好的维护，此外还可以通过将业主方或者工程本身的风险转移或者分散给分包商或者供应商的方式，减轻或者分散我们的风险，比如工程款项的收付。此问题我会在下面的章节中具体阐述。诸如此类执行合同的细节及具体事项，我们会就特定问题或者事项与各位同仁探讨，以期抛砖引玉。此外，希望日后各位如果有任何问题，也能一起交流探讨。 北京市中咨律师事务所 贾平 2013年___月___日第二部分 合同签订。合同签订时应注意的事项。一般情况下，当事人双方在建立合同法律关系时，应考虑如下情形。合同订立能力/合同主体。 所谓合同订立能力，即合同当事人双方具有相应的权利能力与行为能力。对于具有法人地位的公司而言，代表其签订合同的人应具有公司的授权委托书或者法定代表人身份证明书，并且该人员在签订合同时应加盖公司公章。双方真实意思的表达。合同应是双方真实意思的表达，双方应在平等、自愿的基础上订立合同，一方或者双方不存在欺诈、胁迫、乘人之危等违背对方真实意思的行为。合同形式。合同所采用的形式应当符合法律、法规，或者双方当事人约定的形式，如：书面形式、口头形式、数据电文等。如果当事人双方未按照规定的形式订立合同，可能使合同的法律效力存在瑕疵，甚至不具备法律效力。随着互联网技术的发展及电子签名的出现，如今在淘宝网、京东商城等网上商店下单购买商品，也成为合法有效的合同形式之一。《中华人民共和国合同法》第270条规定：建设工程合同应当采用书面形式。建设工程合同的规定。主体方面。 我国相关法律法规对建设工程的订立主体具有特别规定，如要求施工方（总承包方或者分包方）具备施工相应的资质，而其取得相应资质应具备一定的条件，如：注册资本、工程业绩、工程技术人员数目及资质等。 对于安庆电厂二期项目而言，贵公司在与分包方签订分包合同时，需要分包商或者供应商提交营业执照等文件备案，即体现出贵司审慎核查对方签约主体是否适格。双方真实意思的表达。投资和消费是拉动经济增长的两架马车，在我国投资对经济的拉动作用更为明显。我国对大型、特大型项目的投资基本上表现为国有资本的投资，此类投资一般涉及国家安全、国家利益、公共利益及公共秩序等，事关国计民生。因此国家对此等项目当事双方表达其签约意思予以法律规制。国家对部分重要工程项目的当时双方表达其意思制定了强制性的机制——招投标机制。我国相关法律法规对符合特定条件的工程项目，签订工程合同必须经过招标投标的程序。如《中华人民共和国招标投标法》第3条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。”如果上述项目未经招投标程序而签订合同，则合同的效力可能存在瑕疵。合同形式建设工程合同一般标的额较大，所以法律规定其为要式合同，应当采用书面形式。建设工程合同的注意事项。除上述一般合同签订时需注意的事项外，我们建议在签署建设工程合同，特别是贵司作为总承包方签订合同时，应关注如下几个方面：项目立项审批及招投标风险。国家或者地方政府的重大项目需要通过国家发改委或者相关政府部门的立项审批，在签订合同前应核查，确保该项目已经通过立项审批，并获得批准证书。在招投标过程中，根据《中华人民共和国招投标法》的规定，符合标准的项目必须经过招投标程序，且相关法律规定了招标投标的程序及投标保证金缴付标准等，应确保符合此等法律的规定，避免中标无效或者瑕疵带来的法律风险。通行权、资质及许可证书。此处是业主方或者发包方的义务。通行权主要指：（1）施工场地的提供，并保持适宜条件，如：完成拆迁补偿事宜，场地满足四通一平要求（通水；通电；通讯；通行。场地平整）；（2）进出施工场地