07第0六章-非法人组织.pptVIP

第六章 非法人组织 一、非法人组织概述 （一）概念 又称非法人团体，是指不具有法人资格，但可以自己的名义进行民事活动的组织。 （二）特征 1.非法人组织为社会组织 非法人组织有名称、组织机构、组织规则、场所、独立支配的财产或经费、代表人或管理人，但其设立程序、机构设置、议事规则等多由成员自己决定；而法人章程只能在法律规定的范围内对上述事项进行具体规定。 二、合伙 （一）合伙概述 1.合伙的含义与种类 （1）含义 合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、依法经营、共享收益、共担风险的营利性组织。 （2）种类 ①个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。（民法通则30） ②企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。（合伙型联营民法通则52条） ③合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（合伙企业法第2条第1款） Ⅰ.普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。（合伙企业法第2条第1款） Ⅱ.有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 （合伙企业法第2条第1款） 2.特征 （1）相对独立联合体（人格、财产、责任） （2）合伙协议是合伙形成基础（书面+口头） 个人合伙的合伙人之间没有书面合伙协议，经工商登记或两个以上无利害关系人证明有口头协议的，认定为合伙关系。 （民通意见第50条） （3）共同出资、共享收益、共担风险 附：违反共担风险的法律后果（详见《审理联营合同纠纷问题解答》） ①联营保底条款及无效处理 保底条款：指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营亏损责任的约定。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。 无效处理：联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方投资比例重新分配。 ②“明为联营，实为借贷”约定及无效处理 “明为联营，实为借贷”约定：联营协议中企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，违反了有关金融法规，应当确认合同无效； 无效处理：除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。 (4) 合伙人多负无限连带责任 ①合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。（民法通则第35条2款） ②普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。（合伙企业法第2条2款） ?③有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。（合伙企业法第2条3款） （二）普通合伙 1.概念：自然人、法人或其他组织订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织 2.合伙的财产 （1）合伙财产构成 ①原始财产：即全体合伙人的出资，指由各合伙人为凑集合伙事业所需资本而缴付的财产。它包括资金、实物、技术、劳务、信用及土地使用权等。 ②积累财产：合伙组织在存续期间以其字号或全体合伙人的名义取得的全部收益。 （3）合伙财产的保全 目的：维护合伙经营，并保护善意第三人的利益和交易的安全。 ①合伙财产分割的禁止。合伙人在合伙清算之前，不得请求分割合伙财产。（21） ②合伙份额转让的限制。合伙人向合伙人以外的人转让份额，须经其他合伙人的一致同意;合伙人之间转让的份额，应当通知其他合伙人。（22） ③合伙份额出质的限制。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，否则其行为无效或作为退伙处理。（25） ④合伙债权抵销的禁止。合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务。（41） ⑤合伙代位权的禁止。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。（41） 3.合伙事务决策、执行和监督 （1）合伙经营事务的决策 ①一致同意:重大事项（改变名称 -经营范围-主要经营场