[司法考试]公司法课件1.doc

* 一、公司合并（六） （六）公司合并的法律后果 1．公司的消灭、变更和新设。 2．权利义务的概括转移。公司法第175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 最高法院的解释第31条、33条规定，企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。企业新设合并后，被兼并企业的债务由新设合并后的企业法人承担。 但是，解释第32条规定，企业进行吸收合并时，参照公司法的有关规定，公告通知了债权人。企业吸收合并后，债权人就被兼并企业原资产管理人（出资人）隐瞒或者遗漏的企业债务起诉兼并方的，如债权人在公告期内申报过该笔债权，兼并方在承担民事责任后，可再行向被兼并企业原资产管理人（出资人）追偿。如债权人在公告期内未申报过该笔债权，则兼并方不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉被兼并企业原资产管理人（出资人）。 解释第34条规定，企业吸收合并或新设合并后，被兼并企业应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被兼并企业的，人民法院应当根据企业兼并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任。 3．股东资格的继承 合并前各公司的股东，成为合并后存续的公司或者新设的公司的股东。 * 二 、 公司分立(一) (一)定义 公司分立是指一个公司依法定程序分为两个或两个以上的公司的法律行为。 公司分立，对于适度缩小公司规模，经营专业化和效率化，利用有限责任降低风险，反垄断等，均有益处。 国内外均出现过为避免过度垄断而被政府强行分拆的案例。例如，中国电信的分拆。1983年美国电话电报公司被分割为多家公司，还有微软的反托拉斯案的判决。 实践中，公司投资设立子企业，就是一种分立。 企业分立中牵涉到股东权、债权保护，因此，公司法中采取了与公司合并同样的制度。 * 二 、 公司分立(二) (二)分立的种类 公司分立和公司合并的方向正好相反，形式类似。分立分两种： 一种是派生分立，又称为分拆，一个公司分立出一个以上的新公司，被分立的公司存续。 A = A’ + B 另一种是新设分立，又称为分解分立，一个公司分立成两个以上的公司，被分立的公司消灭。 A = B + C * 二 、 公司分立(三) (三)分立的程序同合并的程序 公司法第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。 (四)分立的法律后果 1．引起分立公司变化，即新设、变更和注销。 2．债务的承担。公司法第177条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 最高法院解释第12条规定，债权人向分立后的企业主张债权，企业分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人的约定处理；企业分立时对原企业债务承担没有约定或者约定不明，或者虽然有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承担连带责任。 解释第13条规定，分立的企业在承担连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的，按照约定处理；没有约定或者约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。 * 第八章 公司债 第一节 公司债概述 第二节 公司债的发行与转让 第三节 可转换公司债 * 第一节 公司债概述  一、公司债的概念 二、公司债的特点（一）公司债的法律特征（二）公司债与公司其他一般借贷之债的区别（三）公司债与公司股份的区别 三、公司债的种类 * 一、公司债的概念 （一）概念　　公司债是公司依照法定条件和程序,通过发行有价证券的形式,向社会公众募集资金所产生的债务。　　公司债是公司法上的一个特定概念，区别于公司的一般借贷之债。在现代市场经济中，公司的资金来源主要有两个方面：一是股本，二是借债。而就公司借债而言， 主要通过两个渠道： 一是向银行等金融机构这些特定的组织或个人借贷；二是通过发行有价证券，向不特定的社会公众借贷，由此而产生的债务就是公司债。 　　公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。公司债券是公司债的法律表现形式，公司债是公司债券的实质内容，二者之关系，犹如灵魂与躯壳。 * 二、公司债的特点（一） （一）公司债的法律特征 公司债主要具有以下几方面的法律特征：　　1、公司债是一种债，与股份有着本质区别；　　2、公司债是一种特殊的公司债务， 与一般借贷之债有着重大区别；　　3、公司债的债权凭证是公司债券,为有价证券，具有流通性；　　4、公司债的债权人为不特定的社会公众。 　　公司债的上述几个主要特征概括起来表现为两方面：一是它与公司股份有着本质区别，二是它与公司的其他债务有着重大区别。以下从公司债与公司的一