公司章程的有所为与有所不为.pdfVIP

维普资讯 2006年 1O月 时代法学 Oct． 2O06 第4卷 第 5期 PresentdayLaw Science Vo1．4No．5 公司章程的有所为与有所不为 阳雪雅 (西南大学法学院，重庆 4oo715) 摘 要 ：可以借鉴M ·V·爱森伯格提 出的划分体系，具体将公司法的规则分为三类；结构性规则、信义性 规则和分配性规则。采用注释法学的研究方法对这三类规则进行分析：首先从结构性规则中的表决权和参与 权入手，分析公司章程能否有所为；对信义性规则研究，一定要从公司实践 出发来分析对股东施加的义务是否 具有可实施性，从而判断章程能否有所为；最后从不同立法例分析分配性规则：得出股东对利益分配的自主性 可能确实会诱发一定的道德风险，章程在股份有限公司中不应有所作为的结论。 关键词：章程；结构性规则；分配性规则；信义性规则 中围分类号 ：D922 文献标识码 ：A 文章编号：1672．769x(2006)05．OO64-05 AnalysisofComponyMemorandum bytheNew Componylaw YANG Xue-ya ( Institute SouthwestUnwersuy，Chongqing400715，Chn／a) Abstract：Useforreferencethepartitionalsystem byM V‘’Eisenberg。Companyrulesaredivided byStructralroles，Faithfulrules，Distributiverifles．Firstly，analysizingvote，participantrightofStruc- tralriflesisinordertoascertainrangesofCompanyMemorandum．Secondly，onFaithfulnfles，wemust analysigeobligationimplementonpartnertoascertainrangesofCompnayMemorandum ．Finally，Compa- nyStatutelackmorenatonomyonDistributiverulesregulatingjoint-stockCompany． Keywords：compnaymemorandum ；structralrules；faithful rules；distributiverules 按照大陆法系的普遍理论，公司成立需要人、财、行为三个要件，章程属于行为的复合要件，不可缺。 因为无论从公司成立还是公司存续甚至公司解散过程中公司章程都发挥了重要作用。何谓公司章程? 目前，学术界通行的解释是：公司章程是关于公司的组织、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和 依据 ，是以书面形式固定下来的全体股东共 同一致的意思表示 [1]。可见公司章程是公司股东 自己制定 的公司法，是对 内部具体问题的进一步细化，而国家立法机关制定的公司法则是较为抽象、概括的规 定 [2]。两者如何协调统一不仅是理论界研究的热点，更是司法实践解决纠纷需要考虑的重要方面。 新修订的公司法与以前的公司法相比，最明显的变化就是赋予了股东更多的自治权 ，其文字性的表 现如：“除本法有规定外，由公司章程规定”或 “公司章程另有规定除外”等等。这符合管制宽松化与重视 公司章程 自治并举的趋势。如 日本经历了近 10年的经济衰退，恰好这段时间内其 《商法》也在频频修 订，总趋势也是放松政府对公司的管制，对公司章程管制方面也相得益彰。近年来其 《商法》中所规定公 ·收稿 日期 2006-07．26 作者