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用人单位开除劳动者现行政策法规整理与分析 摘要：开除作为对劳动者严重违纪违规的一种最高行政处分，是计划经济体制下几乎唯一的解除劳动关系途径。在市场经济条件，劳动者与用人单位的劳动关系已经市场化、契约化、如何在新形势下，结合新情况对用人单位开除劳动者的实体和程序法律问题进行整理与分析，以确保用人单位的惩戒权和劳动者的劳权平衡，便成为当务之急。 关键词：开除 实体 程序 惩戒 开除，是指用人单位对严重违反劳动纪律、破坏规章制度、造成重大经济损害等违法乱纪行为，屡教不改，不适合在本单位继续工作的劳动者，勒令其离职并解除劳动关系的一种行政处分。它是用人单位对违法乱纪劳动者一种最高、最重的行政处分。对于极少数错误严重而又屡教不改的劳动者，必须开除厂籍或公职，这对于教育和改造犯错误者本人，纯洁劳动者队伍，加强劳动纪律，保证用人单位生产经营和各项工作的正常进行，都是必要的。用人单位对劳动者作开除处分要特别慎重，因为这种处分关系到劳动者前途及其家庭生活与诸多社会问题，尤其是目前一些国有企业、城镇集体企业亏损严重，大多实施减员增效，下岗分流政策，企业减员裁员较多，就业机会相对稀缺。因此，用人单位只能对那些确实严重违反劳动纪律、破坏规章制度、造成单位重大经济损害等严重违法乱纪行为又屡教不改的劳动者，才能通过法定程序予以开除。鉴于劳动争议仲裁和司法实务处理中经常发生开除处分劳动者定性不准、违反法定程序等实体和程序问题，既侵害了劳动者的合法权益，又影响了用人单位生产经营的顺利进行，而劳动法学界对此几乎没有任何相应的理论研究，也缺乏相关实证分析，实有必要对现行有效的有关开除处分的法律、法规、规章和规范性文件进行政策梳理和法理整合，并结合最新立法变更和劳动关系管理需要，划清必要的政策界限和澄清不必要的理论误解，以供学界和实务参考。 一、开除劳动者的实体要件 根据国家现行有关政策法规规定和当前用人单位开除处分劳动者的实际情况，开除劳动者应符合如下实体要件： （一）劳动者的行为必须是严重违反劳动纪律的行为。劳动纪律，是指劳动者在共同劳动过程中必须遵守的劳动规则和秩序，它是保证劳动者按照规定的时间、数量、质量、程序和方法完成自己所承担的生产工作任务的行为准则。劳动纪律包括工作纪律、技术纪律和生产纪律。工作纪律要求劳动者必须坚守工作岗位，听从领导者的指挥，按时完成生产工作任务；技术纪律要求劳动者遵守劳动安全卫生规程，按照一定的工艺制度、生产工序和操作方法生产合格的产品。生产纪律则要求用人单位行政规定劳动者生产任务，供给原辅材料和生产工具，提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防保用品，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准。劳动纪律不仅规定劳动者的职责，而且也规定用人单位的职责；不仅规定劳动者的职责，明确其应该做什么、不应该做什么、以及应当怎样去做，而且还规定对模范遵守劳动纪律的劳动者的奖励办法，对违反劳动纪律行为的惩罚办法。劳动纪律对劳动者和用人单位均具有约束力，劳动者和用人单位都必须严格遵守劳动纪律。我国《劳动法》第三条明文规定：“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德”。我国《宪法》第五十三条亦规定“中华人民共和国公民”必须“遵守劳动纪律”。 （二）或者必须是破坏规章制度的行为 用人单位的规章制度，是指用人单位对生产、科研、财务等项活动所制订的各种规则、章程、办法的总称。它主要包括生产技术规程，管理工作制度和各种形式的责任制度。内容涉及产品设计、工艺、生产操作、设备维护和质量检验规程；计划管理、生产管理、技术管理制度；岗位质量、安全等责任制度。劳动者在生产（工作）过程中，严重违反上述各项规章，并造成一定后果的行为，称为严重破坏用人单位规章制度的行为。我国《劳动法》第四条规定“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务”，但用人单位的规章制度应当向当地劳动行政部门备案，并接受合法性审查，如果“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定”，不但不能作为开除处分劳动者的依据，相反，根据我国《劳动法》第八十九条规定，可“由劳动行政部门给予警告，责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为用人单位对违纪违规劳动者进行惩诫的根据，以及发生劳动争议时作为审判或劳动争议仲裁的依据。 （三）或者是造成重大经济损害的行为。作为构成开除处分的重大经济损害，主要指因疏忽职守、违章指挥，或者工作不负责，违反政策滥用职权和违法乱纪等行为，使国家和用人单位在