美国内线交易行为主体理论之发展.PDF

從證券法內線交易理論論我國內線交易行為主體之規範 第三章 美國內線交易行為主體理論之發展 如同美國律師協會所述，一般投資人對內線交易行為之恐懼感， 是對證券市場潛在之侵蝕 1 。正因為此種深刻體認，美國早在1934 年 即針對證券市場上之詐欺行為制定一般 禁止規範，成為內線交易禁止 規範之始祖。在本章第一節中，將針對美國在內線交易規範上之依 據，以及法院及證管會在對抗內線交易時所採取之態度，歸責理論演 變做一介紹。在本章第二節中，本文將基於第一節所提出之理論基 礎，進一步分析與檢討各種理論所衍生之問題，以及理論間之相互協 調與衝突。 第一節 美國法院判例下內線交易行為主體理論 之建構與變動 第一項 規範之源頭 美國國會在 1934 年制訂了證券交易法（The Securities Exchange Act ），基本上這套法規乃延續美國1933 年證券法（The Securities Act ） 之架構並加以修正而來，以作為規範證券市場上買賣證券行為之基礎 法規，並保護投資人以對抗證券市場上不公平之人為操縱與詐欺行 為。在 1934 年證券交易法中特別用來規範內部人交易之條文乃第 16 條（ b ）項，其條文意旨在藉由處理公司內部人短線交易（short-swing transaction ）之後，不法利益應否歸入於公司之問題，以降低內部訊 息之不當濫用行為 2 。從條文文義來看，該條項對於內部人交易採取 機械而客觀的禁止方式3 ，不論係出於何種目的或實際上有無利用內 部訊息，凡內部人買進與賣出公司股份之間隔時間在六個月內時，其 1 See ABA Comm. on Fed. Regulation of Sec., Report on the Task Force on Regulation of Insider Trading, Part I ：Regulation Under the Antifraud Provisions of the Securities Exchange Act of 1934, 4 Business Law 223, p225, 1985. 2 See Larry D. Soderquist Theresa A. Gabaldon, Securities Regulation, Foundation Press, 5th Edition, 2003, p529. 3 武永生，證券市場內線交易之研究—美國法為中心之法律與經濟的分析，國立政治大學法律研 究所博士論文， p.162-163 。 39 第三章 美國內線交易行為主體理論之發展 所獲利益即應歸入（ disgorge ）於公司。由於本條項規範之粗略，導 致在實際規範之執行上，無法達到明文揭示欲防止不當濫用內部訊息 之立法目的。其所網羅到的交易行為大多為無心利用內部訊息，卻疏 忽了買進賣出期間限制規定之行為人；真正有心利用內部訊息之內部 人，均可輕易地以迂迴交易方式而避免本條之追緝。是故論者多認為 本條在事前防範內線交易之作用上，其成效實為有限。 反觀證券交易法第 10條 （b ）項則屬於一般反詐欺條款 （anti-fraud provision ）之規定，原本並非專門為了規範內線交易而制定，而是為 4 ，並針對證券市場上任 了補充1933 年證券法第 17條（ a ）項之不足 何人使用不當或詐欺之手段使投資人受到損害之行為立法加以規 範。惟在實際運作之下，美國法院以及證管會（ SEC ）反而廣泛地使 5 來規範內線交易行為，認為在特定情況下擁有內 用第 10條（ b ）項 線消息之人，若未將該消息公開揭露並進而於證券市場