刘智慧债法课件-第10-11周讲义.docVIP

债法（第10-11周讲义） 债法分论之三－－合同法 【预习】 第二章 合同的订立 1.要约、承诺、要约邀请的概念 2.要约的撤回、撤销 3.承诺的撤回 4.要约与承诺的效力 5.特殊合同的订立 6.合同的形式和内容 7.缔约过失责任 第二章 合同的订立第一节 合同关系的确立及其程式 一、合同法规定的一般程式—要约与承诺 （一）要约 1.要约的含义 《合同法》第14条。 2.要约的本质——意思表示 【问题】 意思表示诸要素缺乏时，行为人的表示是否还构成要约？ 3.要约的构成要件 （1）必须是特定人所为的意思表示 （2）具有缔约的意图并表明一经对方承诺即受约束的意旨 （3）内容具体确定（含合同成立必备条款） （4）向要约人希望与之缔约的相对人发出 4.要约邀请 《合同法》第15条：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 【要约与要约邀请的区分】 （1）是否具有订约的目的与意图区分 （2）是否包含合同的必备条款区分 （3）法律规定 （4）当事人的声明 （5）交易习惯 （6）其他因素 5.合同订立中的一些特别情形分析 （1）拍卖及招标公告/商品价目表/公司招股说明书/商业广告 （2）摆放在超级市场货架上的商品 （3）带有标价的商品陈列 （4）自动售货机的设置 （5）现物要约 （6）公共服务行业 6.要约的效力 （1）对要约人 ①要约的生效 要约于到达受要约人时生效（《合同法》第16条第1款） 《合同法》第42条-缔约过失责任 到达主义与投邮主义 ②要约的撤回与撤销 《合同法》第17-18条 （2）对受要约人 ①受要约人的承诺权 ②要约效力的存续期间-承诺期间 《合同法》第23-24条 7.要约的消灭 要约的消灭≠要约的撤回 《合同法》第20条。 （二）承诺 《合同法》第21条。 1.承诺的构成 （1）由受要约人作出 （2）与要约的实质性内容保持一致 （3）表明受要约人已决定与要约人订合同 （4）须符合要约所要求的方式 （5）在要约的效力存续期间向要约人作出 【迟发或迟到的承诺】 《合同法》第28-29条 2.承诺的生效 承诺的意思表示于到达要约人时生效。 《合同法》第25-26条。 3.承诺的撤回 承诺人消灭承诺效力的意思表示。 《合同法》第27条。 二、【特殊情形合同关系的确立】 1.反要约 2.交叉要约 3.悬赏广告 ①以广告的方法声明 ②完成一定行为 ③给付报酬之意思 4.意思实现 《合同法》第22条。 《合同法》第26条第1款 5.事实上的合同 6.强制缔约 第二节 合同成立的时间与地点 一、合同成立的时间 （一）一般规则：承诺生效时合同成立 （二）合同成立时间的特别规则 《合同法》第32-33条。 二、合同成立的地点 （一）一般规则 《合同法》第34条。 （二）合同成立地点的特别规则 《合同法》第34 -35条。 第三节 合同的形式与条款 一、合同的形式 明示、默示 《合同法》第10-11条。 二、合同的条款 《合同法》第12条 第四节 缔约过失责任（复习） 一、现行基本规则 《合同法》第42条。 二、基本含义 在缔约过程中，有过错的一方当事人违反基于诚实信用原则产生的先契约义务，使对方当事人遭受损害时，依法所承担的损害赔偿责任。 三、构成要件 1.当事人准备缔约或者已经开始缔约 2.违反基于诚信原则发生的先合同义务 3.对方当事人受有损害 4当事人在主观上具有过错 5.缔约过失行为与损失之间有因果关系 四、缔约过失责任在合同法上的具体类型 1.假借订立合同，恶意进行磋商 2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3.泄露或者不正当使用商业秘密 4.无权代理对相对人 5.因合同无效或者被撤销 6．其他因违背诚实信用原则而致对方发生的损害 五、缔约过失责任的法律效果 以信赖利益为限度，即使对方当事人的利益恢复到没有缔约前的状态 六、（预习思考）缔约过失责任与违约责任 1.发生的时间 2.责任的性质 3.归责原则与责任的构成要件 4.责任的形式 5.损害赔偿的范围 第五节 格式合同 一、格式合同的含义 当事人一方为与不特定的多数人进行交易而预先拟定的，且不允许相对人对其内容作任何变更的合同（《合同法》第39条第2款） 二、格式合同的特征 1.要约具有公开性、持久性和细节性 2.合同条款的不可协商性 3.合同双方经济地位或法律地位的不平等性 4.格式合同制定的单方性 5.司法规制 三、格式合同规制的法理分析 1.格式合同与契约自由的冲突 2.格式合同与契约正义的冲突 3.对格式合同中不公平条款的警惕 （1）直接限制责任的条款 （2）赋予供应商以任意解除合同的权利的条款 （3）限制对方权利的