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植根雜誌第二十一卷第四期 1 法 律 體 系 （下） 黃 茂 榮 Ｃ 利用法律原則 法律原則可以由個案歸納而出，也可以由上位價值具體化而來。不論以歸納 或以具體化的方法為之，其歸納或具體化的結果皆會形成體系之標準架構：樹狀 結構。是故，法律原則可以作為體系之建構上的基礎，至為顯然173 。 由上位價值具體化而來者，例如當肯定人的尊嚴，認為應賦與個人依自由意 思發展自己的機會，則首先必須在一定範圍內賦予個人根據自己之意思形成法律 關係的權限。為界定該一定範圍而有公共事務與私人事務的劃分。然後在私人事 務的範圍內承認私人在國家生活下之 自治權，由私人管理自己之私人事務。此即 私法自治原則。然後在私法自治權的基礎上提出自己決定及自己負責的理念或原 則，並保障私人管理自己事務後所獲得之成果，即私有財產之保障，除肯認其自 由使用收益管理及處分的權利，並禁止他人妨礙或侵害外，還包括移轉及順應私 人照顧後代的願望，肯認私有財產之繼承制度。從而在此基礎上，發展出各種民 商法規與制度。在私有財產制度的發展過程中，有些財產已取得權利的地位，例 如各種物權及智慧財產權（專利權、著作權、商標權；有些則還在發展過程中， 尚未取得權利地位，例如不受專利權或著作權保護之專門技術或營業秘密。 173 關於法律原則及法律原則間之關係，請參見 Larenz, Richtiges Recht, 1979, S. 42ff.. ：關於法律原則 之位階體系請參照 Esser, Grundsatz und Norm, 2. Aufl.1964, S. 6ff., 200, 309ff. 。Canaris 認為法律原則 （Rechtsprinzi- pien ）恰處於價值( Wert )與概念（Begriff ）之間，並認為在概念中價值判斷是隱藏的； 反之，法律原則則使價值判斷顯露出來。是故，法律原則比較適合將法在價值上的統一性再現。例 如在法律行為之概念或私法自治之制度中，其建制之價值判斷的基礎到底為何是隱藏的。因此，相 對於概念、法律規定或法律制度及價值，Canaris 認為一般之法律原則在體系之建構上是比較合用 的（Canaris, aaO. S. 48ff.. ）。Canaris 並認為利益法學派在法律體系的建立上，忽略處於法律及其意 旨與最高價值（例如正義、衡平及法的安定性）間之一般的法律原則，而直接從法律或其意旨聯結 至最高價值。然無可置疑的是：利益法學派之強點在於個別問題之討論，而非大格局之關聯的表達 （ Canaris, aaO. S. 38 ）。 2 法律體系（下） Ⅰ 私法自治事項 在現代的國家生活，有哪些事項應受法律規範及哪些事項應由公權力機關辦 理的問題。在法律現象上認識到主體間之「利益」的存在，並以「利益」及「規 範利益」之法律，而不以純屬邏輯上存在的概念為其處理對象屬於利益法學派的 基本看法。利益法學派強調以生活關係中之利益為出發點，然後自利益之層級性 或根本性形成體系。是故，國家組織、公權力機關之權限範圍劃分，以及人民之 基本權利之界定的規定，成為法律體系中之最基本的規定。這些事項之規定，通 常訂於憲法中，成為一個國家中位階最高的基本法，其他法律或命令與之牴觸者 無效（憲法第一百七十一條、第一百七十二條）。 至於何謂公共事務？事實上正如一般之法律原則一樣，都必須在實踐中進一 步具體化，一般說來，在人類社會生活中所必須之商品或服務，私人不得、不能 或不願供給者，必須由公權力機關供給，此即公共財與私人財之畫分的問題。前 述畫分中，不得由民間供給者，例如國防、情治固極明顯。但其屬不能或不願供 給者，例如具有高度外溢效果之服務，像街燈之裝設、防疫、交通建設、教育等 等，民間是否能夠或願意供給，常隨時勢之移轉而演變。鑑於公共部門為提供公 共服務也會競爭使用有限資源，排擠民間的活動空間，因此，有公共部門之最適 規模的探討。其影響為公共事務之範圍，隨時空而異，不是一個固定不變的概念。 然無論其最後看法如何，其看法基本地決定了公權力機關所得管理之公共事務的 範圍以及資源在公共部門及私人部門間的分配。 當在前述基本架構下，向下分別發展出公法及私法的領域。為保障人之尊嚴 及