最新注册会计师考证-第八单元-合营企业笔记.doc

第八单元 合营企业 一、考点综述 【考点1】合营合同 1.法律适用 在中国领域内履行的下列合同，专属适用中国法律： （1）中外合资经营企业合同； （2）中外合作经营企业合同； （3）中外合作勘探、开发自然资源合同； （4）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同； （5）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同； （6）外国自然人、法人或者其他组织购买中国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同； （7）外国自然人、法人或者其他组织认购中国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同； （8）外国自然人、法人或者其他组织购买中国领域内的非外商投资企业资产的合同。 2、合同的效力 （1）批准生效 当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效。 （2）未经批准的合同 未经批准的，人民法院应当认定该合同“未生效”。当事人请求确认该合同“无效”的，人民法院不予支持；但上述合同因未经批准而被认定“未生效”的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。 （3）对已获批准的合同事后达成的补充协议 当事人就外商投资企业相关事项达成的补充协议对已获批准的合同“不构成重大或者实质性变更”的，人民法院不应以未经外商投资企业审批机关批准为由认定该补充协议未生效。 【解释】所谓重大或者实质性变更，包括注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东认缴的出资额、出资方式的变更以及公司合并、公司分立、股权转让等。 【考点2】注册资本 1.注册资本与投资总额 （1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍； （2）注册资本在210～500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍； （3）注册资本在500～1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍； （4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。 2.权属变更登记 外商投资企业合同约定一方当事人以需要办理权属变更登记的标的物出资或者提供合作条件，标的物已交付外商投资企业实际使用，且负有办理权属变更登记义务的一方当事人在人民法院指定的合理期限内完成了登记的，人民法院应当认定该当事人履行了出资或者提供合作条件的义务。外商投资企业或者其股东以该当事人未履行出资义务为由主张该当事人不享有股东权益的，人民法院不予支持。外商投资企业或者其股东举证证明该当事人因迟延办理权属变更登记给外商投资企业造成损失并请求赔偿的，人民法院应予支持。 3.境外人民币 （1）“境外投资者”可以进行跨境人民币直接投资，即以合法获得的境外人民币来华开展新设企业、增资、参股、并购境内企业等外商直接投资活动。 （2）“外商投资企业”不得使用跨境人民币直接投资的资金在中国境内直接或者间接投资于有价证券和金融衍生品（战略投资上市公司除外），以及用于委托贷款。 （3）境外投资者申请将原出资币种由外币变更为人民币的，“无需”办理合同或者章程的变更审批，可按照外商投资法律、行政法规和有关规定要求，到有关部门和银行办理登记、开立账户、资金汇兑等手续。（2014年调整） 4.外汇管理 （1）外商投资企业外汇资本金及其结汇所得人民币资金，应在企业经营范围内使用，并符合真实自用原则。 （2）外商投资企业借用的外债资金可以结汇使用。除另有规定外，境内金融机构和中资企业借用的外债资金不得结汇使用。 （3）外商投资企业办理境内借款接受境外担保的，可直接与境外担保人、债权人签订担保合同。发生境外担保履约的，其担保履约额应纳入外商投资企业外债规模管理。 【相关链接】中资企业办理境内借款接受境外担保的，应事前向所在地外汇局申请外保内贷额度，中资企业可在外汇局核定的额度内直接签订担保合同。 【考点3】名义股东与实际投资者 1.名义股东与实际投资者之间的合同有效吗？ 当事人之间约定一方实际投资、另一方作为外商投资企业名义股东，不具有法律、行政法规规定的无效情形的，人民法院应认定该合同有效。一方当事人仅以未经外商投资企业审批机关批准为由主张该合同无效或者未生效的，人民法院不予支持。 2.投资收益归谁所有？ （1）实际投资者请求名义股东依据双方约定履行相应义务的，人民法院应予支持；双方未约定利益分配，实际投资者请求名义股东向其交付从外商投资企业获得的收益的，人民法院应予支持；名义股东向实际投资者请求支付必要报酬的，人民法院应酌情予以支持。 （2）名义股东不履行与实际投资者之间的合同，致使实际投资者不能实现合同目的，实际投资者请求解除合同并由名义股东承担违约责任的，人民法院应予支持。但实际投资者根据其与名义股东的约定，直接向