建设施工中“黑白合同”及应对方法.docVIP

浅谈建设施工中“黑白合同”及应对方法 摘 要 “黑白合同”现象在建设工程合同纠纷中越来越泛滥，本文首先对“黑白合同”的概念进行了分析，并在此基础上揭示了其弊端及其存在的原因、法律适用冲突及处理，经过上述分析之后，提出防范“黑白合同”的措施，以期能够杜绝此类问题的发生。 关键词 建设工程 黑白合同 合同效力 作者简介：杨慧，广东威戈律师事务所律师。 在现阶段，我国的建筑市场中，“黑白合同”广泛、大量存在的事实，已经不再是的“秘密”，并且也是当前我国建筑市场秩序混乱的重要根源之一，其产生的危害有目共睹。正是基于上述事实，使得“黑白合同”成为合同管理中最麻烦的问题，各级政府职能部门也不遗余力的采取一些应对措施，但收效甚微。所以，我们有必要对建设工程领域中广泛存在的“黑白合同”问题进行较为全面、深入的分析，这也是我今天要讨论的主题。 一、“黑白合同”定义 “黑白合同”，又称“阴阳合同”，是指合同当事人就同一事项订立两份或者以上内容不相同的合同，这两份合同，一份对内，一份对外，其中对外的一份合同并不是双方的真实意思表示，而是以逃避国家监管如税收等为目的；对内的一份则是双方的真实意思表示，一般是书面形式，也有口头形式。“黑白合同”是一种违法违规行为，在给当事人带来“利益”的同时，也存在着意想不到的风险。 “黑白合同”并非法律术语，其概念主要明确于国家颁布的《招标投标法》颁行之后。“白合同”为建设单位、施工单位按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设工程管理部门备案的建设工程施工合同。白合同的主要特点为：经过合法有序的招投标程序，该合同在建设工程管理部门备案，在程序上或者形式上完全合法。 与“白合同”相反，“黑合同”是当事人双方为规避政府部门管理，私下签订的建设工程施工合同，未经过合法的招投标程序且该合同未在建设工程行政管理部门备案。“黑合同”与“阳合同”相对比，主要特点为：在建设工程管理部门未进行备案或变更登记。 具体来讲，“黑白合同”的不同，主要体现在招标、投标和备案程序中，从程序上看，“白合同”是合法的、公开的，但实际上却不履行，其主要是用来应付政府部门的监管、逃避税收；而“黑合同”恰恰相反，通常情况下，都是当事人私下签订，不经过公正或者备案，政府无法查证，且当事人一般都是按这份合同实际履行；在具体内容方面，“白合同”对合同价款、工期及工程款拨付方面都比较客观且与当前市场相符合，而“黑合同”，在工程造价方面约定比较低，有时候还有附带更苛刻的条件，如要求承包方承担一些额外的费用，有甚者还要求承包方垫付一定的资金，且工程款久拖不给，严重不按照规定给付，给承包方带来很大麻烦。 二、“黑白合同”的弊端及其存在的原因 （一）“阴阳合同”的弊端 1．无法保障建筑质量，豆腐渣工程泛滥 上乘的建筑质量应当是每个建筑企业所追求的，也是社会一直所关注的热点问题。近年来，建筑质量问题频发并呈逐年上升的趋势。我们总能在新闻中找到相关的内容，比如说今年民众一直热议的“楼倒倒”、“楼歪歪”、“楼脆脆”等。这些“豆腐渣”工程给公私财产造成极大的损失；给人民生命健康带来极大的危害。究其原因可能有很多方面，但建设经费不足却是其中最重要的原因之一。一般情况下,只有那些技术先进、资金实力雄厚且具有一定规模的企业才有可能以较低的成本有效率的建造出符合工程质量标准的建筑。而通过公开招标投标的方式，这些企业的优势就显现了出来。但是，一些不具有竞争优势的企业为了中标，往往会采用不正当的手段，而签订“黑白合同”就是其中最重要的一种。由于“黑合同”中都约定承包人的工程造价比较低，所以在利益的驱动下，承包人都会最大化降低成本,于是出现非法转包、分包、甚至偷工减料、减少必要的安全投入等现象，从而导致重大安全事故及质量问题。另外，从承包人与发包人所追求的不同目的来看，也能得出相同的结论，即“发包方希望在既定的投资条件下获得最优的工程质量，而承包方则希望在苛刻的承建条件下以最小的投入获取最大的回报即利润，不言而喻，最终只有以牺牲建筑工程的质量为代价。” 2．违背市场经济规律，严重扰乱建筑市场的竞争秩序 市场经济，需要的是良好的竞争秩序，无秩序便无发展。通过上文的表述，可知发包方与承包方之间签订“黑白合同”行为违规，是一种不正当竞争行为，不但扰乱了建筑市场秩序，也损害了那些规模较大、技术先进运作正规的企业通过其技术和先进的管理优势而可能获得中标的一种“期待利益”。并且“黑白合同”也违背了《中华人民共和国合同法》中“诚实信用原则”、“合法与公序良俗原则”等。综上，“黑白合同”现象的大量存在会导致国家法律法规无人遵守，有法不依，“国家的招投标制度形同虚设,恶化公平竞争的经济环境”,消弱了国家职能部门的作用，执法不严，”使遵纪守法、诚实守信的企业和从业人员不仅失去积极进取的机会,也失去对