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商业秘密产权经济分析 　　内容摘要：本文运用经济学分析方法，对商业秘密的公共物品性质及可保密性、商业秘密私有而致的私人收益率及交易成本三个问题进行了分析，认为商业秘密私有的产权安排应具有更高的效率。 　　关键词：商业秘密 产权 经济分析 　　 　　经济学分析法学是经济学与法学交叉融合的新学科，即运用经济学的原理和方法分析具体的法律问题或探讨与法律有关的经济学问题。经济学分析法学在美国产生，并已给法学经济学带来了深刻的影响。本文拟对商业秘密这类知识资产的公共产品性质和可保密性、商业秘密私有而致的私人收益率以及商业秘密私有而致的交易成本等几个问题进行探索，以期为商业秘密的法律保护找到适宜的经济学依据。 　　 　　商业秘密资产的公共物品性质及可保密性 　　 　　私人物品与公共物品 　　经济学家认为，对不同的财产标的采取不同的产权制度才能体现出较高的经济效率。依据不同财产标的消费或使用状态是否具有排他性，可将物品划分为私人物品( private goods )和公共物品( public goods )。私人物品是指在消费或使用上具有个人排他性的物品，比如一件衣服，某人穿着时他人即无法享用。公共物品是指在消费或使用上不具有个人排他性的物品，即一个人对公共物品的消费并不减少或排斥他人对公共物品的消费，如灯塔、路灯、广播等。私人物品的产权应为私有，公共物品的产权应为公有。 　　两者在生产和消费上存在着很大的差别，私人物品的价格是公共的而数量是私人的，公共物品的数量是公共的而付款意愿是私人的。对私人物品来说，在商业化和市场经济条件下，能充分参与市场交换，因而能由市场决定其价格；对公共物品来说，每个人的消费量是相同的，但每个人对它的需求量都不一样，因而愿意支付的费用也可能不一样。如果让公共物品的产权私有，那么将面临着所有人或生产者丧失生产公共物品的积极性。 　　公共物品消费上的非排他性决定了它的“外部经济效应”和“搭便车”的可能性和必然性，在其产权私有的情况下，其履行和保护费用极高，甚至可能连成本也无法收回，所以被认为是一种不具效率的产权???度。许多经济学家认为在一个成员众多的社会中，公共物品由私人生产的结论是提供的物品的产量会不断降低，最后私人退出该生产领域。所以，应该设置一种制度来矫正外部经济效应。有学者认为对付外部经济一般的药方是必须用某种办法使之内部化。内部化就是让该物品的消费者支付成本和费用。通常的办法是采取公有，由政府出面收取税收或相关费用。另有学者认为只要谈判的成本不变，造成外部收益的多方可以与受这种外部性影响的多方进行谈判，即使面临重要的外部性，一个完全竞争的经济也能使社会资源配置达到最优。这就是说公共物品的私人经营也是可能的，前提是只要谈判有效。当然，公共物品的完全私有化会造成资源的浪费，而且有些公共物品如国防是不可能私有化的。 　　商业秘密 　　我们所要探讨的商业秘密是具有备保密性、新颖性、价值性并能付诸实用的技术信息和商务信息，它与其它知识资产一样属于无形资产和公共性资产，即一个人的使用并不排斥其他人使用完全一样的商业秘密。然而与其他公共物品（如路灯）不具备可保密性不同的是，商业秘密在具备公共性的同时也具备一定的排他性即可保密性。要控制商业秘密这类资产的外部经济效应，就可采取保密的措施，即仅供商业秘密的生产者或持有者自己使用，不向外透露该信息，这样也就形成了商业秘密的私有状况。因此，从商业秘密本身所具备的一定的排他性的经济学特征来看，让它处于保密状态即让其私有是完全可能的。当然，在市场经济中商业秘密是否应当私有才能产生更高的产权效率，这有待于下一个问题的分析。 　　 　　商业秘密私有而致的私人收益率问题 　　 　　由于知识资产的公共性决定其生产的边际成本几乎为零（边际成本指增加一单位产量所增加的总成本），因此许多学者甚至许多国家（包括中国）都曾经持这样的观点：知识资产的边际成本为零，如果将其私有化，会在边际上增加成本，从而减少发明的使用和推广，这对社会是有害的，所以应将知识资产作为公共物品。这种理论忽视了保护商业秘密权利人的个人收益率的重要性。将商业秘密无偿公开，商业秘密生产者的预期利益就得不到实现。其遭受了巨大利益损失，当然会打击其再次投入大量人力、物力去研究开发新的技术秘诀的积极性，而导致其他意欲开发商业秘密的企业或个人亦不得不望而止步。所以，将商业秘密定为公共物品的后果很明显：社会总的知识资产存量逐步放慢增长速度，直到进入依靠自发的毫无动力的缓慢增长状态；从长远的角度看，社会总收益率最终还是不可避免地下降。 　　与此相反，让商业秘密处于保密状态，即保护私有的产权形式，虽然会增加边际成本，使社会总收益处于有限状况，但是通过有偿许可使用、转让等方式不仅大大提高生产者的个人收益率，而