子公司债权人财务控制权配置与利益保护.docVIP

子公司债权人财务控制权配置与利益保护 　　摘要:在现实生活中,经常出现在企业集团内部由于母公司的责任给子公司的债权人造成损害的现象。本文分析了集团母公司损害债权人利益的三种主要表现形式,并在此基础上,分析了当子公司无力对母公司损害公司利益和债权人利益的行为负责时,引发了诸如是否可以让母公司直接对子公司的债务负责任等一系列问题,这些问题使得传统的有限责任在母子公司场合受到了挑战。通过研究国外的做法,并从国外对母子公司债务责任的司法实践的角度进行审视,提出了三种方案,试图对企业集团子公司债权人的财务控制权配置与利益保护研究作一些有益的探索。 　　关键词:子公司 债权人 财务控制权 配置 利益保护 　　 　　一、集团母公司损害债权人利益的主要表现 　　在企业集团内部,母子公司是各具独立法律人格的企业,它们之间是控制与被控制关系。母子公司的独立法律人格决定了它们必须独立承担各自的民事责任。公司基于其独立人格必须对其债务承担完全责任直至消灭其法律人格――破产,而法定的公司股东仅以其投资额为限对公司债务承担有限责任,即股东只承担有限责任。这样,有限责任制度就使得作为控股股东的母公司从子公司的债务中解脱出来。然而,在现实生活中,经常出现由于母公司的责任给子公司的债权人造成损害的现象。这些现象归结起来,主要表现在以下几个方面: 　　(一)母公司作为控股股东,瑕疵出资问题严重 　　瑕疵出资问题包括虚假出资、出资不足、抽逃出资等情形。在有限责任公司中,由于有限责任公司无披露义务,集团母公司作为控股股东直接操纵子公司,出资瑕疵问题十分严重。股东出资不足损害了子公司、其他中小股东以及债权人的利益。但是,由于控制股东和子公司的联系密切,瑕疵出资的股东往往直接控制子公司,子公司很难作为权利主体向瑕疵股东主张权利。对其他股东而言,对于瑕疵出资问题往往是明知的,甚至是同意的,这种情况下,其他股东不仅不会 　　主动要求瑕疵股东承担责任,且一旦为债权人所知,还有可能因此承担连带责任,因此,有限责任公司中瑕疵出资外的股东或者监事也很难代表公司向瑕疵股东主张权利。既然子公司的债权人不能将约束控制股东出资义务的希望寄托于公司股东之间的互相监督以及公司独立的诉讼请求,一旦发生控制股东出资瑕疵问题,且公司的财产不足以清偿债权人的债权,债权人只能通过自己的诉讼权来要求股东承担公司章程中股东承诺的出资义务。但是我国公司法的规定除了第二十八条第2款瑕疵出资股东向公司和其他股东承担的责任外,只有关于行政责任的规定,对公司债权人的民事责任公司法方面没有规定。有些法院也以此为由驳回债权人的起诉。 　　(二)公司缺乏独立性,母公司利用其控股地位谋求非法利益 　　作为控股股东的母公司与向子公司委派的高级管理人员存在利益一致的特 　　点,从而使子公司的经营行为经常缺乏有效的监督;而子公司封闭性的经营特点又使得外部的债权人很难获得子公司的真实信息。实践中,控股股东的很多收入并非来自子公司的正常利润分配,而是通过工资、摊销各种费用、非正常交易等途径获得。这样,既避免了企业和个人负担相关的税收,又避免了股东未经正当程序分配利润可能承担的法律责任。有的子公司帐务虚假、混乱、不完整,小股东很难看到公司的真实账本,债权人想要考察其信用状况更是无从查起。在交易对方信用状况无法获得??进行的交易极不安全,并且助长了信用不好的公司在财务状况很差的情形下乘机进行恶意交易的风气。 　　(三)母公司怠于履行子公司清算和及时申请破产的职责 　　公司股东是有限责任公司真正意义上的所有人,公司停业或者被吊销营业执照后的清算工作是公司股东的法定职责。实践中大量的公司歇业或者被吊销营业执照后没有经营场所,公司剩余财产下落不明,债权人向公司主张权利时,诉讼文书无法送达,只好采用公告送达;股东被债权人追究起来,却只能追究股东的清算责任。根据新修订的公司法的规定,在公司一般清算中,清算责任人是公司股东,但是对于公司股东不及时履行清算责任的时候,公司债权人只能通过诉讼要求法院判令公司股东进行清算。上述修改似乎确认了债权人的权益,但是这还远远不够,因为:第一,公司债权人维权成本加大。公司债权人在主张债权的过程中,由于股东怠于履行清算义务,公司债权人无权直接要求公司股东承担责任或者直接要求股东履行清算义务,只能就股东清算事项单独起诉股东,维权成本显然加大;假若在判决后股东拒不履行判决,如何强制执行也是一个难题。而对于公司被吊销营业执照的情形来讲,按照公司登记管理规定和企业年检规定,企业从不正常经营到因不参加年检被吊销营业执照需要少则一到二年的时间,这也就意味着从公司歇业后到公司债权人有权申请公司清算的过程中,公司的剩余财产极易被公司股东转移,导致最后公司清算时没有财产用来偿还公司债务。第二,股东无违法成本。